Как ввести управляющего ИП вместо директора?

По условиям договора перечень вопросов, который курирует управляющая компания, является открытым. Какие права есть у ИП, которого назначили управляющим.

Вопрос: Хотим сделать учредителем ООО физ. лицо ИП, а также ввести его как Управляющего ИП вместо директора. Каковы последствия такой схемы, законно ли это? Как к таким Управляющим относятся налоговики?

Ответ: Учредители организации вправе решить, каким образом будет осуществляться управление организацией - единоличным исполнительным органом или сторонней организацией (предпринимателем). Во втором случае полномочия руководителя переходят к управляющему, в том числе и право подписи всех документов от имени организации (отчетности для контролирующих органов, соглашений с контрагентами, доверенностей и т. д.).

Решение о передаче организации во внешнее управление оформляется решением единственного учредителя. Одновременно с этим можно принять решение и об увольнении руководителя.

После этого с управляющим заключается гражданско - правовой договор, обычно это смешанный договор, имеющий признаки договора возмездного указания услуг, договоров поручения и агентского договора. Объектом договора управления будет комплекс услуг, который будет оказан управляющим. Их лучше описать максимально подробно. Предельный срок такого договора законом не определен, стороны могут сами установить его продолжительность. При этом общее собрание участников (акционеров) общества вправе в любое время до истечения срока действия договора, заключенного c управляющим, принять решение о досрочном прекращении его полномочий (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона № 14-ФЗ и п. 4 ст. 69 Закона № 208-ФЗ).

Налоговая инспекция неохотно учитывает расходы на оплату услуг управляющего при налогообложении прибыли. Практика показывает, что налоговики считают такие затраты излишеством и часто отказывают в их признании.

Также важно учесть, что такая схема минимизации налоговой нагрузки, связанная с назначением в качестве управляющего организацией лицо, зарегистрированное в качестве предпринимателя на УСН, является широко известной и высока вероятность переквалификации гражданско-правового договора в трудовой с последующим доначислением налогов, что также подтверждается судебной практикой (Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 г. № 53, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.06.2008 г. № А11-8961/2007-К2-22/483, Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 03.03.2008 г. № А31-1340/2007-15, Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.12.2008 г. № 17АП-9108/2008-АК).

Применение данной схемы минимизации налогов было одним из пунктов обвинения против компании «ЮКОС», М. Ходорковского и П. Лебедева, которые будучи зарегистрированы в качестве индивидуальных предпринимателей, применяющих УСН, оказывали консультационные услуги организации.

Обратите внимание, что согласно действующему законодательству учредителями ООО могут быть физические лица (граждане) и юридические лица (ст. 7 федерального закона №14-ФЗ). Такого понятия как учредитель - индивидуальный предприниматель законом не предусмотрено..При этом если физическое лицо имеет статус ИП, это не мешает ему одновременно быть ещё и учредителем ООО, но в роли учредителя он в таком случае выступает как физическое лицо.

Порядок передачи полномочий управляющему - ИП аналогичен порядку передачи полномочий управляющей компании (см. рекомендацию ниже).

Если физ. лицо - ИП будет не единственным учредителем ООО, то сделка по передаче полномочий управляющему в данном случае будет являться сделкой с заинтересованностью, которая требует одобрения (п.1 ст.45 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ)

Обоснование

Как передать полномочия директора ООО управляющей компании

На определенном этапе развития бизнеса перед собственниками может встать вопрос о необходимости привлечь управляющую компанию, чтобы сделать руководство более эффективным.

На случай такого развития событий юристу ООО нужно знать, как правильно передать полномочия управляющей компании, чтобы она имела все возможности для достижения поставленных целей, была подконтрольна собственникам и при необходимости отвечала за свои действия.

Как оформить передачу полномочий управляющей компании

Понятие «управляющая компания» («управляющая организация») закон не раскрывает. Фактически управляющая компания - это коммерческая организация, которая оказывает услуги в сфере управления предприятием. Чтобы оказывать такие услуги, лицензия не нужна.

Функции управляющей компании может также выполнять индивидуальный предприниматель - управляющий.

ООО поручает управляющей компании управлять его делами и имуществом путем осуществления полномочий единоличного исполнительного органа (директора). От управляющей компании в свою очередь действует ее директор или иное уполномоченное им лицо.

Принять решение о передаче полномочий директора управляющей компании, утвердить такую компанию и условия договора с ней, в том числе размер вознаграждения, должно общее собрание участников или совет директоров. Это зависит от того, что на этот счет сказано в уставе (подп. , п. 2.1 ст. 32, Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее - Закон об ООО). При этом дополнительно вносить изменения не нужно.

Если решение принимает общее собрание участников - достаточно простого большинства голосов. Для совета директоров может быть установлено иное правило в уставе или внутреннем документе, регулирующем деятельность совета (например, в Положении о совете директоров).

Кроме того, ООО заключает с управляющей компанией договор, по которому передает ей полномочия директора (п. 1 ст. 42 Закона об ООО). Перечень существенных условий договора в законе не определен. По содержанию это смешанный договор , поскольку имеет признаки договора возмездного указания услуг , договора поручения и агентского договора .

Полномочия управляющей компании стоит прописать в договоре максимально подробно. Это особенно важно, если в обществе есть другие исполнительные органы, так как спор о компетенции может возникнуть позже - в самый неудобный момент, когда промедление будет стоить обществу очень дорого.

Также в договоре между обществом и управляющей компанией можно предусмотреть:

• цели, достижение которых надлежит обеспечить управляющей компании. При этом лучше не ограничиваться общими целями, а регулярно оформлять приложения к договору с точными плановыми показателями, которых через определенное время должно достичь общество под руководством управляющей компании. Это будет способствовать достижению однозначного понимания управляющей компанией целей, которые желает достичь общество;
• размер вознаграждения управляющей компании. Его можно установить в зависимости от достижения показателей, указанных в предыдущем пункте. Это будет мотивировать ее к эффективной работе, а также минимизировать риск того, что расходы на оплату ее услуг не признают в качестве расходов по налогу на прибыль. Размер вознаграждения нужно разделить на фиксированный гонорар, компенсацию прямых расходов, одобренных обществом, и вознаграждение от результата по итогам отчетного периода;
• ответственность, возникающую у управляющей компании в связи с исполнением ею возложенных на нее функций;
• порядок прекращения полномочий управляющей компании;
• объем и содержание информации и отчетов, которые управляющая компания обязана представлять совету директоров и акционерам в отношении своей работы и показателей деятельности общества, периодичность, с которой должны представляться такие отчеты;
• перечень должностных лиц управляющей организации, обязанных отчитываться о ее работе перед советом директоров и общим собранием акционеров общества;
• условия неразглашения конфиденциальной информации (объем такой информации, сроки неразглашения и ответственность).

Управляющая компания фактически заменяет директора. Действия управляющей компании порождают для ООО права и обязанности (п. 2 ст. 42 Закона об ООО). Управляющая компания должна действовать в интересах общества добросовестно и разумно (п. 1 ст. 44 Закона об ООО).

При этом управляющей компании необязательно передавать все полномочия директора, можно передать только часть. Кроме этого, нужно не забыть распределить оставшуюся часть полномочий среди органов управления ООО.

В судебной практике встречалось такое мнение, что оставшуюся часть полномочий можно оставить у директора, не прекращая полностью его полномочия. Однако это может вызвать споры с налоговыми органами.

Пример из практики: налоговая инспекция попыталась (хотя и безуспешно) доначислить налог на прибыль и НДС на стоимость оплаты услуг управляющейкомпании

ООО «Г.» и ООО «Н.» заключили договор от 5 июня 2004 г. № 4 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей компании. В ЕГРЮЛ были внесены изменения.

В компетенцию директора ООО «Г.» (согласно должностной инструкции) входило оперативное управление текущими производственными процессами с правом заключать малозначительные для компании сделки (на сумму до 25 тыс. долл. США).

Управляющей компании были предоставлены более широкие полномочия, ее положение соответствуют положению директора, определенному в Законе об ООО (согласно договору о передаче полномочий).

По результатам проведения налоговой проверки ООО «Г.» было привлечено к налоговой ответственности, ему были доначислены налог на прибыль и НДС, а также начислены пени, взыскан штраф. Налоговая инспекция, доначислив налоги, настаивала на том, что организация не вправе передавать управляющей компании часть функций директора (а следовательно, оплачивать ей такие услуги и учитывать эту сумму у себя в расходах по налогу на прибыль). Инспекция утверждала, что ООО вправе передать либо все функции директора, либо никакие.

ООО «Г.» (заявитель) не согласилось с решением инспекции и обратилось в арбитражный суд.

Суд занял позицию заявителя, поскольку:

• Закон об ООО не ограничивает объем полномочий, передаваемых управляющей компании, поэтому можно передать как все полномочия, так и их часть;
• дублирование управленческих функций отсутствует.

Требования ООО «Г.» были удовлетворены. Суды апелляционной и кассационной инстанций согласились с судом первой инстанции (постановление ФАС Московского округа от 23 июля 2009 г. № КА-А41/6105-09 по делу № А41-20225/08).

Если все же оставить «у руля» ООО генерального директора и управляющую компанию, обязательно нужно проследить, чтобы их полномочия не дублировались. Иначе это может создать не только налоговые риски, но и споры о компетенции, которые на практике приведут к дестабилизации в обществе.

Какими документами управляющая компания будет подтверждать свои полномочия перед контрагентами ООО

Можно выделить две группы документов.

Во-первых, документы, которые подтверждают, что управление передано управляющей компании:

• решение общего собрания участников ООО о передаче ей полномочий;
• договор о передаче полномочий управляющей организации;
• выписка из ЕГРЮЛ на ООО;
• устав ООО.

Во-вторых, документы, которые подтверждают полномочия генерального директора управляющей компании:

• устав управляющей компании;
• приказ о назначении генерального директора;
• выписка из ЕГРЮЛ на саму управляющую компанию;
• решение общего собрания участников управляющей компании об избрании генерального директора.

Нередко генеральный директор передает полномочия по управлению обществом одному из сотрудников управляющей компании. В таком случае полномочия последнего нужно подтвердить доверенностью, оформленной за подписью генерального директора и с приложением печати управляющей компании. Заверять у нотариуса такую доверенность не требуется, поскольку генеральный директор управляющей компании действует от имени общества без доверенности (п. 4 ст. 185.1 ГК РФ).

Договор с управляющей компанией подписывает председатель общего собрания участников, которое утвердило условия договора, или участник, уполномоченный общим собранием.

Если управляющую компанию утверждает совет директоров, то договор подписывает председатель совета директоров или лицо, уполномоченное советом директоров (п. 3 ст. 42 Закона обООО).

При передаче полномочий директора управляющей компании нужно внести сведения об этом изменении в ЕГРЮЛ.

Какую ответственность несет управляющая кампания

Управляющая компания несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные ему своими виновными действиями (бездействием). Потребовать возмещения можно только через суд, это вправе сделать само общество или участники (п. 5 ст. 44 Закона об ООО).

Пример из практики: организация (ООО) взыскала со своего директора убытки, причиненные тем, что по его личному распоряжению был нарушен порядок возврата товара от покупателя

Этот пример касается директора, однако для управляющей компании такая практика тоже применима. Поскольку в нашей стране привлечение управляющих компаний не слишком распространено, судебной практики с их участием мало. Однако в отношении управляющей компании действуют те же правила, что и в отношении директора. Поэтому пример взыскания убытков с директора может быть учтен в отношениях с управляющей компанией.

Между ООО «П.» и ООО «М.» был заключен договор поставки, по которому ООО «П.» поставляло ООО «М.» мясную продукцию, в том числе охлажденное мясо птицы.

Через некоторое время в ООО «П.» исполняющим обязанности директора был назначен гражданин П. Эти полномочия он осуществлял с 26 июня по 23 декабря 2009 года.

5 сентября 2009 года покупателю была отгружена продукция - охлажденные тушки цыплят-бройлеров 1 сорта в количестве 18 т на общую сумму 1 458 000 руб.

Покупатель продукцию принял без замечаний, о чем свидетельствует его подпись и печать на накладной.

Вместе с тем, 8 сентября 2009 года при последующей поставке аналогичной продукции покупателю в количестве 15 т по приказу гражданина П. водитель забрал от покупателя часть предыдущей партии продукции в количестве 6588 кг на общую сумму 539 096 руб. 4 коп. как некачественную продукцию.

Вся принятая по возврату от покупателя продукция по личному распоряжению П. была признана негодной для свободной реализации и была принята на склад для последующей утилизации.

ООО «П.» обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к гражданину П. о взыскании 539 096 руб. 4 коп. убытков, ссылаясь на то, что ответчиком не был соблюден установленный порядок возврата продукции.

Суд поддержал позицию истца в связи со следующим.

Согласно договору, в случае обнаружения несоответствия продукции по качеству покупатель обязан вызвать представителя поставщика для составления акта, а при неприбытии представителя поставщика акт должен быть составлен с участием представителя независимой экспертной организации.

В данном случае порядок не был соблюден, от покупателя в адрес истца никаких письменных документов, претензий по качеству поставленной продукции не поступало.

Ответчиком не были соблюдены необходимые условия выявления и принятия возврата некачественной продукции от покупателя. Это причинило истцу ущерб в размере 539 096 руб. 4 коп.

Исковые требования были удовлетворены. Суд кассационной инстанции согласился с судом первой инстанции (постановление ФАС Поволжского округа от 28 апреля 2011 г. по делу № А65-15620/2010 , определение ВАС РФ от 1 августа 2011 г. № ВАС-9669/11).

Пример из практики: организация взыскала со своего директора убытки в виде денежной суммы, которую он получил из кассы под отчет

Следующий пример касается директора ЗАО, однако для управляющей компании ООО такая практика тоже применима.

С января 2007 года по сентябрь 2008 года гражданин С. осуществлял функции генерального директора ЗАО «П.» и за это время получил из кассы общества в подотчет по расходным кассовым ордерам денежные средства на общую сумму 48 494 829 руб. 31 коп. Полученные денежные средства возвращены частично в сумме 8 779 000 руб., остаток долга в размере 39 715 829 руб. 31 коп. не возвращен, авансовые отчеты о расходовании денежных средств на сумму долга не составлены.

Позже ЗАО «П.» было признано банкротом и в лице конкурсного управляющего обратилось в арбитражный суд с иском к С. о взыскании 39 715 829 руб. 31 коп., поскольку эта сумма составляет убытки общества, и они должны быть компенсированы за счет ответчика.

Арбитражный суд первой инстанции отказал в удовлетворении исковых требований. Однако суды апелляционной и кассационной инстанций поддержали позицию истца в связи со следующим.

Ответчик ссылался на наличие между сторонами отношений по договору займа, на перевод долга и прекращение обязательства новацией и зачетом взаимных требований, однако не доказал это.

В связи с этим полученные от общества денежные средства обязано вернуть именно то лицо, которое их получало, то есть С.

Исковые требования были удовлетворены (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21 марта 2011 г. по делу № А70-3844/2010).

Если ответственность несут несколько лиц, то она будет солидарной (п. 4 ст. 44 Закона об ООО).

Обычно взыскать убытки достаточно сложно, поскольку нужно доказать факт нарушения управляющей компанией своих обязательств, ее вину и причинно-следственную связь между действиями и причиненными убытками, а также размер таких убытков (следующие примеры длительного и безуспешного взыскания убытков касаются директоров в акционерных обществах, но такая практика применима и к управляющей компании в ООО: постановление ВАС РФ от 22 мая 2007 г. № 871/07 ; постановление ФАС Центрального округа от 4 мая 2008 г. по делу № А36-1075/2006).

Кроме того, если управляющая компания не достигла намеченных результатов, можно не выплачивать ей часть вознаграждения (если это заранее было согласовано в договоре).

В отдельных случаях управляющую компанию (управляющего) так же, как и генерального директора, могут привлечь к административной ответственности. Конкретное физическое лицо (управляющего) могут привлечь и к уголовной ответственности, если в его действиях будет состав преступления.

Также участники ООО могут признать недействительным решение управляющей компании, которое противоречит закону или уставу и нарушает их интересы (п. 3 ст. 43 Закона об ООО).

Как налоговики проверяют расходы на услуги управляющей компании и что им возразить

Расходы на оплату услуг управляющей компании организация вправе учесть при налогообложении прибыли (подп. 18 п. 1 ст. 264 НК РФ). Практика показывает, что налоговики считают такие затраты излишеством и часто отказывают в их признании. Поскольку оценивать целесообразность трат контролеры не вправе (определение Конституционного суда РФ от 04.06.07 № 320-О-П), они придумывают другие причины.

Чаще всего это ненадлежащее документальное оформление или длительный характер расходов. Все зависит от условий договора на оказание услуг по управлению. Например, в одном из дел инспекторы заявили, что после привлечения управленца организация стала убыточной (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 07.05.07 № Ф08-2033/2007-985А).

В другом споре налоговики ссылались на положения должностных инструкций, которые, по их мнению, дублировали функции управляющей компании (постановление ФАС Северо-Западного округа от 18.05.06 № А13-5263/2005-15).

Рассмотрим, что не понравилось инспекторам в конкретных ситуациях.

Компания несла расходы на управленческие услуги на протяжении 16 лет

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Поволжского округа от 14.11.12 № А55-4113/2012

Доводы налоговиков

Из актов оказанных услуг невозможно было определить конкретный их перечень. Документы не содержали количественных, качественных и ценовых характеристик с привязкой к работе и специалисту.

Что возразила компания

Одним из способов контроля иностранного учредителя над проверяемой компанией (51% акций) было установление на ключевые управленческие должности сотрудников из своего иностранного холдинга.

Организация вправе самостоятельно оценивать целесообразность расходов (определения Конституционного суда РФ от 04.06.07 № 320-О-П и 366-О-П). Кроме того, управленческие расходы способствовали стабильным высоким финансовым показателям компании.

Унифицированной формы акта приема-передачи услуг не существует. Поэтому налогоплательщик вправе составить документ в произвольной форме с указанием всех обязательных реквизитов.

Организация тратилась на подготовку отчетов и планов для управляющей компании

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Волго-Вятского округа от 15.09.08 № А82-1041/2007-28

Доводы налоговиков

Расходы компании на оплату услуг по бухгалтерскому, финансовому и планово-экономическому обслуживанию экономически не обоснованы. У нее не было необходимости составлять отчеты и планы для управленца.

Что возразила компания

Учредитель общества (управляющей компании) приказал всем дочерним структурам составлять управленческую отчетность — в виде специальных отчетов и планов. Кроме того, расходы являются экономически обоснованными, так как по результатам анализа таких отчетов управляющая компания смогла оптимизировать ведение налогового и бухгалтерского учета, уменьшить трудозатраты проверяемой компании (одной из нескольких в холдинге).

Деятельность по управлению компании привела к убыткам

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 28.03.11 № А78-5740/2010

Доводы налоговиков

Организация тратит деньги только на зарплату и услуги управляющей компании. При этом с момента заключения договора по оказанию управленческих услуг общество несет убытки.

Что возразила компания

После заключения договора на управление сумма убытков общества уменьшилась. Соответственно увеличилась выручка. После привлечения управляющей компании должность генерального директора общества сократили. Но компания продолжала работать. Налоговики не представили доказательств того, что спорные услуги не оказывались. Управляющая компания является добросовестным налогоплательщиком.

Кроме того, в свою защиту компания представила информационное письмо ГМЦ Госкомстата России о том, что управляющая компания вправе вести деятельность по управлению финансово-промышленными группами и холдинг-компаниями.

Общество одновременно оплачивало услуги управляющей компании и выплачивала зарплату гендиру, его помощнику и исполнительному директору

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Московского округа от 19.08.11 № КА-А41/8972-11

Доводы налоговиков

Налоговики ссылались на «задвоение» расходов. Якобы организация неправомерно дважды отражает в налоговом учете расходы на оплату услуг управляющей компании и затраты по зарплате своего собственного управляющего персонала.

Что возразила компания

В договоре о передаче полномочий единоличного исполнительного органа сказано, что управляющая компания осуществляет грамотное стратегическое управление, планирование и бюджетирование. Такие услуги относятся к «специфической сфере деятельности». Кроме того, анализ услуг, оказываемых управляющей компанией, и должностных инструкций управляющего персонала проверяемого общества доказывал, что их функции различаются.

Проверяемое общество и управляющая компания были взаимозависимыми структурами

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Северо-Западного округа от 21.11.08 № А42-918/2008 (оставлено в силе определением ВАС РФ от 27.03.09 № ВАС-3292/09)

Доводы налоговиков

вознаграждение управляющей компании существенно возросло спустя четыре месяца со дня подписания договора. При этом круг обязанностей управляющей компании не изменился. Компания не представила документов, подтверждающих действительное осуществление управляющей компанией управленческих функций.

Что возразила компания

Контролеры не обосновали, каким образом факт взаимозависимости повлиял на результат сделки. Не проверили «рыночность» цен. Управляющая компания находится в том регионе, где организация только планирует развернуть свою деятельность. Такие управленцы знают нюансы ведения регионального бизнеса, имеют опыт управления удаленным способом.

Кроме того, у проверяемого общества имелись все необходимые документы — договор с дополнительным соглашением, счета-фактуры, отчеты об оказании услуг по управлению, приказы о приеме на работу, о предоставлении отпусков и направлении в командировки, трудовые договоры и т. п.

Компания халатно отнеслась к выбору управляющей компании

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 13.10.11 № А53-2713/2011

Доводы налоговиков

Инспекторы делали акцент на том, что с помощью услуг управления компания преследует цель получения необоснованной налоговой выгоды посредством применения вычетов по НДС. Договор о передаче полномочий единоличного исполнительного органа имел формальный характер. Управленческая компания, являясь единственным участником общества, обладала необходимыми управленческими полномочиями в силу закона.

Что возразила компания

Выбор управляющей компании проверяемое общество обосновало тем, что эта организация является одним из лидеров в управлении организациями, занимающимися торговыми операциями. Привлечение управляющей компании привело к росту чистой прибыли общества за время ее работы более чем в три раза. Управляющая компания, помимо управления обществом, обеспечивала деятельность других организаций в рамках холдинга, что позволило максимально эффективно приобретать и реализовывать производственное сырье.

Кроме того, налоговики не представили доказательств, что имеющиеся в штате общества сотрудники могли и фактически выполняли самостоятельно тот объем работ, который связан с функциями управленческой компании.

Генеральный директор и управляющая компания одновременно осуществляли схожие функции

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.11.07 № А56-39310/2006

Доводы налоговиков

Решение о передаче полномочий управляющей компании принято не решением собрания акционеров проверяемого общества, а единственным акционером.

Что возразила компания

Полномочия генерального директора общества прекратились после их передачи управляющей компании. Прибыль компании за проверяемый период времени увеличилась. Следовательно, спорные затраты экономически оправданны.

Аналогичный спор в пользу компании разрешил ФАС Восточно-Сибирского округа в постановлении от 25.04.06 № А19-18184/05-40-Ф02-1722/06-С1 .

Стоимость услуг по управлению в договоре была ориентировочной

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 13.08.07 № А74-3353/06-Ф02-3784/07

Доводы налоговиков

Стороны прописали в договоре, что стоимость определена ориентировочно. Но окончательная цена за услуги определялась ежемесячно по фактическим затратам. В результате налоговики пришли к выводу о том, что расходы на услуги управляющей компании носили фиктивный характер, не имели деловой цели и были направлены исключительно на минимизацию налоговых платежей.

Что возразила компания

Из отчетов управляющей компании видно, какие конкретно функции она выполняла. К остальным документам (договор, счета-фактуры, акты сдачи-приемки оказанных услуг) инспекторы претензий не предъявляли. Анализ финансово-экономических показателей общества доказывает, что услуги управляющей компании вреда проверяемому обществу не принесли.

Цены на услуги управляющей компании не соответствовали рыночному уровню

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Московского округа от 22.05.07, 28.05.07 № КА-А40/4360-07

Доводы налоговиков

В этом деле налоговики упирали на то, что управляющая компания действовала неэффективно. Штатное расписание общества с передачей функций управления другой организации не изменилось. Акты сдачи-приемки услуг не соответствуют требованиям статьи 9 Федерального закона от 21.11.96

№ 129-ФЗ (утратил силу в связи с вступлением в действие Федерального закона от 06.12.11 № 402-ФЗ «О бухгалтерском учете»). Цены на услуги управляющей компании не соответствовали рыночному уровню.

Что возразила компания

Управляющая компания была выбрана по решению внеочередного общего собрания акционеров. Решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации приняли акционеры общества — лица, наиболее заинтересованные в получении максимальной прибыли общества.

Кроме того, согласно отчету об эффективности выполнения управляющей компанией своих функций ее услуги «оказали позитивное воздействие на деятельность» проверяемого общества. Функции управляющей компании не дублировали должностные обязанности управленческого персонала общества. Из приказов проверяемого общества следовало, что из руководящего состава было выведено 29 штатных единиц.

Отчеты управляющей компании имеют в основном статистический характер

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 28.09.12 № А32-36378/2011

Доводы налоговиков

У проверяемой компании отсутствовала целесообразность несения расходов на оплату услуг управления при наличии в штате аналогичных специалистов. Отчеты управляющей компании носили в основном статистический характер. В документах по сделке отсутствовали данные по формированию цены и определению стоимости конкретных услуг по управлению.

Что возразила компания

Налоговики не усомнились в законности представляемой проверяемой компанией налоговой отчетности. А ведь именно эти функции осуществляет управляющая компания в рамках текущей финансово-хозяйственной деятельности общества.

Кроме того, проверяющие не представили надлежащие доказательства, подтверждающие факт взаимозависимости проверяемого общества (аэропорта и управляющей компании). В то время как затраты на услуги управления отражались в документах, составление которых было предусмотрено условиями договора.

Реквизиты судебного акта: постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 12.12.11 № А53-1945/2011

Доводы налоговиков

Вознаграждение управляющей компании стороны устанавливали каждый раз по-разному — в протоколах согласования договорной цены. Кроме того, в период оказания услуг по управлению деятельность общества была убыточной.

Что возразила компания

Передача функций единоличного исполнительного органа управляющей компании была направлена на обеспечение возможности получения дополнительного дохода за счет повышения. Это подтверждал рост прибыли общества.

Кроме того, проверяемая компания заявила, что должностные обязанности советника по производству имели специальную сферу деятельности в отличие от услуг управляющей компании и не дублировали их.

Отвечает Александр Водовозов,

заместитель начальника Управления налогообложения юридических лиц ФНС России

«Выбор кода льготы зависит от того, как регион освободил движимое имущество от налога. Например, полностью или частично. Как заполнить декларацию по движимым активам с кодами льгот для каждого случая, смотрите в рекомендации.»

В ООО «Купи-продай». Компания среднестатистическая: на ОСНО, задолбал НДС, грешит связями с обнальными конторами, зарплата у сотрудников серенькая. Владельцы Витя и Маша уверены в Ване, ведь он уже на протяжении 8 лет успешно руководит компанией. Опытный управленец, способный разрулить любые ситуации, сгладить острые углы, мотивировать сотрудников и кнутом, и пряником. В общем парень - хоть куда.

Настал день под названием «Так больше нельзя, нужно что-то менять». Нет, Боже упаси, с эффективным Иваном никто и не думал прощаться. Где еще отыскать такого проверенного и знающего сотрудника? Нужно найти законные способы получения налички и избавиться от вредной привычки бегать к обнальщикам. Для этого идеально подходит управляющий ИП. Но как перевоплотить гендиректора в «новое обличие»?

Шаг №1: подготовить управляющего ИП

В одночасье сделать из генерального директора управляющего ИП не получится. Поспешишь - налоговиков насмешишь. Перед тем, как Ваня приступит к руководству компанией в новом амплуа, ему нужно заблаговременно стать ИП, как минимум месяца за 3. При этом будущий управленец должен соответствовать всем признакам самостоятельного и добросовестного лица:

• Желательно иметь какие-то активы и имущество (компьютер, например);
• Оказывать услуги еще какой-либо организации;
• Нести какие-то расходы (например, мобильная связь).

Если вдруг Иван через пару-тройку лет надумает свернуть полномочия управляющего ИП, снимать с себя статус сразу же после расторжения договора нежелательно. Зачем подставлять и себя, и владельцев, которым служил верой и правдой долгие годы?

• протокол или решение о передаче полномочий ЕИО управляющему;
• договор с управляющим;
• лист записи ЕГРЮЛ;
• карточку с образцами подписи управляющего.

Теперь Иван Васильевич может спокойно управлять компанией в качестве ИП-шника.

В ООО (Обществе с ограниченной ответственностью) в обязательном порядке должен быть единоличный исполнительный орган, который осуществляет руководство всей хозяйственной деятельностью ООО в соответствии со своими полномочиями, предусмотренными законом и Уставом ООО.

Как правило единоличным исполнительным органом в ООО является Генеральный директор (в некоторых ООО это Диретор или Президент). Это наемный сотрудник, который избирается участниками ООО на определенный срок. Генеральному директору обязательно выплачивается заработная плата, зафиксированная в трудовом договоре.

Но в российском законодательстве предусмотрена возможность передачи функций единоличного исполнительного органа ООО управляющему ИП (индивидуальному предпринимателю) . В таком случае с ИП заключается договор возмездного оказания услуг по управлению ООО. ИП получает вознаграждение за свою работу по управлению хозяйственной деятельностью ООО. При таком варианте ООО не уплачивает так называемые "зрплатные" налоги (на данный момент это мин 26,2% и 13 % НДФЛ), так как ИП (индивидуальный предприниматель) самостоятельно осуществляет свои расчеты с внебюджетными фондами. При этом размер платежей ИП (индивидуального предпринимателя) во внебюджетные фонды является фиксированным и не зависит от суммы получаемого вознаграждения. В данном случае очевидна выгода как для участников ООО, так и для ИП (индивидуального предпринимателя).

Законно ли ИП назначить управляющим ООО?

Российскими налоговыми органами способ управления хозяйственной деятельностью ООО через управляющего ИП может быть рассмотрен как схема уклонения от уплаты налогов. Если у налоговых органов возникло такое подозрение, с их стороны к ООО может быть выставлен иск о доначислении неуплаченных налогов. В таком случае ООО (Обществу с ограниченной ответственностью) будет необходимо отстаивать свои интересы в суде и доказывать адекватность получаемого управляющим ИП (индивидуальным предпринимателем) вознаграждения объему оказываемых услуг ООО по его управлению. Судебная практика по данному вопросу неоднозначна.

Как назначить ИП (индивидуального предпринимателя) управляющим в ООО?

Необходимо помнить, что при создании ООО назначить управляющим ООО ИП (индивидуального предпринимателя) сразу нельзя. Хотя регистрирующие органы охотно регистрируют ООО сразу с управляющим ИП . Такая регистрация ООО в будущем может быть признана судом недействительной и ООО будет подлежать обязательной ликвидации, так как у участников при создании ООО нет полномочий по передаче функций по управлению ООО индивидуальному предпринимателю (ИП). Лучше всего после того, как ООО будет зарегистрировано, внести в ЕГРЮЛ изменения, связанные с передачей функий по управлению ООО управляющему ИП (индивидуальному предпринимателю).

Зарегистрировать ИП довольно просто, обратитесь к нам - и мы в самые короткие срок и зарегистрируем Вам Общество с ограниченной ответственностью или Вас в качестве индивидуального предпринимателя .

Может ли ИП быть учредителем ООО

В случае когда бизнес индивидуального предпринимателя хорошо развивается и быстро растет, рамки ИП становятся тесными для успешного бизнесмена, и последний задумывается над созданием ООО, которое открывает для бизнеса новые горизонты. В связи с этим рассмотрим вопрос, может ли ИП быть учредителем ООО.

Открытие ООО индивидуальным предпринимателем

Статус ИП не ограничивает физическое лицо в праве, предоставленном ему законом, на учреждение ООО. Однако при создании данной организации ИП будет выступать именно как физическое лицо, его индивидуальная предпринимательская деятельность нигде не фиксируется и не учитывается, в заявлении на регистрацию ООО даже нет полей, в которые могла бы заноситься данная информация.

В связи с этим можно сказать, что в налоговой могут быть зарегистрированы ИП и ООО на одного человека. Но это будут два разных самостоятельных бизнеса, и для них не предусмотрено никаких исключений из общеустановленных правил. Не стоит думать, что открыть ООО в статусе ИП выгоднее, чем в отсутствие данного статуса.

Так, ИП - учредитель ООО должен уплачивать:

• налог с дохода от его личной предпринимательской деятельности;
• налог с дивидендов, полученных по результатам деятельности ООО.

Между ИП и ООО, учредителем которого является то же физическое лицо, могут заключаться договоры, и это не будет противоречить закону. Как правило, в данных ситуациях ООО создается для таких видов деятельности, которые для ИП запрещены. Однако налоговая очень внимательно относится к таким сделкам и проверяет их с особой тщательностью. ИП и ООО в данной ситуации являются взаимозависимыми лицами. Их сотрудничество не должно быть фиктивным и только на бумаге. В противном случае стороны могут быть привлечены к налоговой ответственности, лишены возможности отразить спорные сделки в налоговом учете и получить соответствующую выгоду. Физическое лицо в любом случае потеряет денежные средства.

Если ИП открывает ООО для того, чтобы расширить действующий бизнес, после того, как деятельность ООО будет налажена, ИП следует закрыть, подав соответствующее заявление в налоговую.

Можно ли открыть ИП при открытом ООО

Обратная ситуация также возможна. Закон не ограничивает право физического лица, являющегося учредителем ООО, начать собственную предпринимательскую деятельность, не зависящую от ООО. Однако, как и в первой ситуации, это никак не повлияет на его права и обязанности как учредителя ООО.

Директор ООО и ИП в одном лице

С учреждением ООО предпринимателем все ясно. А может ли ИП быть директором общества и заключать договоры от имени ООО с самим собой в качестве ИП? Например, приобрести у ИП товары или сдать ему в аренду помещение? Ответ - да. Никаких запретов в этом вопросе также не установлено. Конечно, действия и решения такого директора будут подвергаться более тщательной оценке со стороны учредителей общества и при проверке со стороны налоговой. Но, если такое сотрудничество не будет выходить за рамки закона, ни ИП, ни ООО не грозят никакие негативные последствия. В случае сомнений со стороны инспекции сторонам нужно будет просто подтвердить реальность спорных операций.

Управление ООО индивидуальным предпринимателем

Нередко общества прибегают к услугам управляющего — индивидуального предпринимателя. В ООО принимается решение о привлечении для управления организацией стороннего лица, занимающегося соответствующим видом деятельности. За такого управляющего не нужно платить страховые взносы, так как он, будучи ИП, ежегодно вносит в ПФР фиксированный платеж в силу своего статуса, а расходы на выплату ему вознаграждения относятся на производственные расходы. Такие отношения также тщательно проверяются.

Например, если прежний директор был зарегистрирован в качестве ИП и сразу после этого нанят ООО в качестве управляющего, налицо умышленное переоформление трудовых отношений в гражданско-правовые, что незаконно.

Чтобы у проверяющих не возникало вопросов:

• ИП - управляющий в ООО должен быть зарегистрирован задолго до найма в ООО;
• основной вид его деятельности должен быть связан с управлением.

Нужно ли брать ИП в качестве управляющего «ООО»

Добавлено в закладки: 0

Каждая компания старается сократить расходы на управляющем персонале и уплате налогов, прибегая ко всем легальным способам. Самым популярным вариантом является замена директора на управляющего. Но, целесообразно ли это, когда ИП управляющий в ООО? Попробуем разобраться, в чем преимущества такой ротации и, какие существуют риски?

ИП в качестве управляющего: положительные стороны

По закону общество с ограниченной ответственностью может выбрать в качестве управляющего индивидуального предпринимателя (ИП).

Такая возможность предусмотрена статьей 42 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Замена директора на управляющего позволяет решить следующие задачи:

1. При выборе ИП вместо директора, по трудовому законодательству работа квалифицируется как гражданско-правовая ответственность, а не материальная. Тем самым положенные обязательства на предпринимателя повышают степень его ответственности. Следовательно, он рискует своим имуществом.
2. Отчисления в налоговую службу значительно сокращаются. Например, на зарплату директора начисляется 13% (НДФЛ) и страховые взносы, которые могут достигать 30% от зарплаты. Тогда как с предпринимателя процент налоговых выплат на УСН составляет 6%.
3. ИП, принятый на должность учредителя компании составляет отчет и получает не заработную плату, а вознаграждения за проделанную работу. Процедура расторжения и сроки договора о сотрудничестве регулируются на усмотрение учредителей ООО.

В качестве управляющих ООО может быть выбрано несколько ИП, что позволяет создать продуманное и рациональное управление компанией. При этом в обязанности предпринимателей входит ведение отчетной документации и предоставление документов акционерам. Образец отчета управляющего ИП в ООО может разработать юрист предприятия.

Условия составления договора на управление с ИП

Если компания решила поменять генерального директора на управляющего ИП, ей нужно выполнить следующие действия:

• проверить устав предприятия, чтобы в нем была предусмотрена возможность передачи права на управление компанией учредителю. Также совет директоров или акционеров вправе передавать полномочия исполнительного органа ИП;
• провести собрание акционеров по поводу подтверждения условий контракта с ИП;
• подписать договор уполномоченным лицом (например, председателем совета);
• подать внесенные изменения в ЕГРЮЛ о назначении управляющего;
• копии документов предоставить банкам, с которыми сотрудничает компания.

На видео: Что нужно знать прежде всего при регистрации ООО или ИП, согласно ОКВЭД 2

Существуют ли риски передачи управления ООО в руки ИП?

Главными «помощниками» ООО и ИП, где он учредитель, являются контролирующие органы (ПФР И ФНС). Они могут переквалифицировать контракт на управление ООО в трудовой договор, руководствуясь законом и судебной практикой.

Основные аргументы контролирующих органов:

• пересечение рабочих графиков, которые совпадают между собой;
• понижение рабочей активности ИП (отчет о проделанной работе подается не собственноручно);
• выполняемые ИП функции аналогичны тем, что были возложены на директора.

В результате переквалификации договора в трудовое соглашение, контролирующие органы могут сделать перерасчет недостающих взносов и наложить дополнительные штрафы. Следовательно, может ли ИП быть управляющим в ООО и нужно ли это, решают акционеры компании.

На видео: Экономия налогов компании: управляющий-ИП

Положительная судебная практика

Как показывает судебная практика, не однозначная трактовка положений контролирующими органами, дает основание переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовое соглашение. Такая ситуация произошла в Свердловской области (дело № А60-18768/2015). Но решение ПФ о правонарушении и «доплате» налогов было отменено апелляционным судом.

Аргументы высшей судебной инстанции:

• в договоре на управление был указан вид деятельности ИП, по которому его рабочий график был отличным от ООО. Следовательно, предприниматель не подчинялся общему трудовому распорядку;
• ИП не имел четко оговоренного места работы, а также социальных привилегий в виде отпусков или медицинской страховки.

Такая правовая позиция позволяет разобраться, может ли быть в ООО управляющим ИП и как правильно оформлять сотрудника.

Так как небольшая разница в договорах влияет на исход дела в целом.

Однако когда переквалификация в трудовые договора признавалась правомерной, было указано следующее:

• со стороны ООО управляющему создаются все рабочие условия;
• зафиксирована почасовая оплата труда;
• проводилась проверка, находится ли управляющий ИП в штате ООО. Ее результаты оказались положительными.

Еще одним немаловажным фактором по отношению к ООО было то, что управляющие ИП ранее были директорами других компаний.

Важно знать! Даже при грамотном оформлении всех документов остаются риски. В первую очередь нужно проверять ОКВЕД ИП, чтобы не присутствовала директорская деятельность.

Как минимизировать риски при заключении договора с ИП

При смене директора на управляющего ИП каждая деталь является решающей. Так как ООО могут обвинить в уклонении от уплаты налогов.

Чтобы избежать конфликта с контролирующими органами, нужно продумать цель изменения руководителя и указать в договоре следующее:

• управляющий взят для предотвращения банкротства компании;
• ИП будет обеспечивать организацию работы нескольких компаний;
• повышение ответственности руководящей должности;
• увеличение эффективности работы руководителя за счет привязки процента вознаграждения от прибыли ООО.

Все финансовые действия компании должны происходить поэтапно. То есть не должно быть сильной разницы в сумме вознаграждения, по отношению к зарплате директора. Доход управляющего нужно поднимать постепенно .

Особое внимание сотрудников ФНС вызывают ситуации, когда ИП находится на УСН и учредитель в одном лице. Низкий процент налога и высокая сумма вознаграждения будут расценены как уклонение от уплаты налогов, а это повлечет штрафные санкции.

Заключительные выводы

Однозначным ответом на поставленный вопрос: «Может ли в ООО управляющим быть ИП?» будет – Да! Но при этом есть риск попасть под «немилость» контролирующих органов, что повлечет длительные судовые разбирательства. Как показывает практика, даже при грамотном оформлении всех документов, соотношение проигрышных и выигрышных дел составляет 50/50.

На видео: Легальная оптимизация налогов

К сожалению, еще никто не комментировал данную статью, Вы будете первым!

• Бухгалтерия ИП 91
• Ведение и развитие ИП 11
• Деньги на развитие ИП 7
• Кадры и персонал 6
• Больничный лист 39
• Дисциплина труда 11
• Оплата труда 13
• Особенности декрета 13
• Отпуск и отпускные выплаты 25
• Прием и анализ персонала 15
• Совместительство 13
• Стажировка персонала 7
• Увольнение 38
• Кассовые операции 39
• Отчетности 12
• Платежи и налоги 52
• Полезная информация по ИП 37
• Правовые аспекты 81
• Регистрация и закрытие ИП 24

Бизнес-Прост.ру создан в помощь малому и среднему бизнесу России и стран СНГ. На сайте собраны лучшие и новые бизнес идеи, примеры бизнес планов с видео, полные пошаговые руководства по открытию бизнеса с нуля, выбор старого и нового оборудования, ведение ИП, каталог франшиз от представителей, образцы шаблонов документов, бланков и форм за 2017 год.

Если вы нашли ошибку, выделите ее и нажмите Shift + Enter или нажмите нажмите здесь чтобы оповестить нас.

Копирование страницы “Нужно ли брать ИП в качестве управляющего «ООО»”, переписывание полностью или частично - приветствуется, только с активной ссылкой на источник. Карта сайта

Подпишитесь на наши новости

Спасибо за ваше сообщение. В ближайшее время мы исправим ошибку.

Может ли ИП быть управляющим в ООО?

Может ли ИП управлять ООО? Индивидуальный предприниматель сам по себе уже является отдельным субъектом хозяйствования, поэтому ситуацию, когда ИП управляет предприятием можно отнести к разряду нестандартных и, соответственно, вызывающих ряд дополнительный вопросов. Как правило, они касаются оформления ИП в качестве директора, возможных преимуществ и недостатков подобного найма, а также рисков, возникновение которых, свойственно ситуации.

В статье представлены детальные ответы на перечисленные вопросы. Более того, материал позволит разобраться в теме самостоятельно и оформить ИП директором ООО согласно законодательным требованиям и с учетом всех тонкостей ситуации.

Чем выгодно назначение управляющим ИП

Как показывает практика, наем ИП в качестве директора общества - достаточно приемлемый способ организации управления, к использованию которого прибегают многие бизнесмены-учредители. Данная форма организации имеет ряд очевидных преимуществ, чем и обоснована, по сути, ее востребованность и популярность.

Обратите внимание! Право учредителей на назначение директором общества индивидуального предпринимателя гарантировано 42 статьей ФЗ №14 «Об ООО». Согласно предписаниям данной нормы основатели Обществ с Ограниченной Ответственностью могут привлечь для руководства предприятием, как управляющего, так и ИП.

К основным преимуществам назначения на должность директора ИП относят:

• меньшее налоговое бремя. Если при найме руководителя по трудовому договору необходимо платить подоходный налог, согласно НК РФ это 13%, и платежи во внебюджетные фонды, размер которых достигает 28%, то в случае назначения директором ИП уплате подлежат только фиксированные взносы и 6% налога на доходы;
• наличие возможности привлечь директора-ИП к гражданско-правовой ответственности, а не к материальной, как это происходит в соответствии с трудовым соглашением, в случае нанесения реального вреда имуществу компании.

Обратите внимание! Назначение ИП на должность директора происходит на основании гражданско-правового договора. Документ обязательно должен содержать раздел посвященный условиям и порядку привлечения ИП к гражданско-правовой ответственности. Как правило, здесь прописывается информация о возможных штрафах, а также о том, в каких случаях и в каких размерах начисляется неустойка.

Поскольку наем ИП на должность управляющего осуществляется не по трудовому договору, оплата его услуг может устанавливаться по согласованию сторон. Придерживаться правила об обязательной оплате труда в сроки, установленные трудовым законодательством, не обязательно, то есть выплата заработной платы может производиться как ежемесячно, так и ежеквартально или даже раз в полугодие.

Возможные риски

Несмотря на наличие преимуществ, привлечение к управлению ООО индивидуального предпринимателя имеет и ряд недостатков. Так, к возможным рискам относят:

• возможность преобразования договора управления в обычный трудовой договор. Полномочиями для реализации данного действия обладает ПФР и налоговая служба. Как правило, переквалификация осуществляется при наличии определенных оснований, в частности таких, как отсутствие деловой активности индивидуального предпринимателя, совпадение рабочего графика и т.д., поэтому к оформлению ИП следует отнестись с особым вниманием;
• вероятность привлечения учредителя к админответственности, предусмотренной ст. 14.23 КоАП. Данная статья устанавливает ответственность за прием на работу дисквалифицированного сотрудника. Чтобы избежать подобного исхода, перед заключением договора претендента следует проверить через налоговую.

Порядок оформления ИП директором ООО

ИП может управлять ООО вместо директора после заключения договора, подписанию которого предшествует ряд обязательных действий:

1. проверка пунктов устава ООО на предмет ограничений, касающихся найма ИП на должность управляющего;
2. проведение учредительского собрания для утверждения условий контракта;
3. подписание договора.

Далее следует уведомить об изменениях налоговую службу, сотрудники которой, в свою очередь, обязаны внести данные о единоличном исполнительном органе в ЕГРЮЛ. Вместе с этим, необходимо известить о факте назначения обслуживающие ООО банки, а также контрагентов общества.

Может ли индивидуальный предприниматель быть управляющим в ООО?

Управляющий - индивидуальный предприниматель в ООО — это приемлемый способ организации руководства обществом с ограниченной ответственностью. В нашей статье вы найдете описание основных нюансов при избрании этого способа, а также образец договора для оформления трудовых отношений с ИП.

Образец договора с управляющим ООО индивидуальным предпринимателем.doc

Преимущества при найме управляющего-ИП

Возможность привлечения управляющего — организации или индивидуального предпринимателя (ИП) зафиксирована в ст. 42 закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» от 08.02.1998 № 14-ФЗ (далее — закон №14-ФЗ).

Основные преимущества здесь следующие:

• низкий уровень налогообложения (например, при упрощенной системе налогообложения уплачиваются налог 6% на доходы и фиксированные суммы в фонды, в то время как по трудовому договору — 13% НДФЛ и около 28% в различные фонды);
• гражданско-правовая ответственность управляющего-ИП (в полном объеме — реальный ущерб, упущенная выгода, неустойка) вместо материальной ответственности по ТК РФ директора (подробнее см. в статье «Ответственность генерального директора ООО с 2016 года»);
• возможность установления оплаты услуг с выплатой в согласованные сроки (ежеквартально, раз в полгода и т. д.).

Основные риски

Можно выделить следующие основные риски:

1. Наиболее существенный — возможность переквалификации договора управления в трудовой договор (например, по инициативе налогового органа или Пенсионного фонда) с доначислением НДФЛ и взносов. В определении ВАС РФ от 12.11.2012 № ВАС-14349/12 были указаны достаточные для такого вывода основания:
   • совпадает рабочий график;
   • отсутствует деловая активность ИП (в том числе в части самостоятельной сдачи отчетности);
   • права и обязанности лица, ранее занимавшего пост директора, остались без изменения;
   • организация является единственным контрагентом ИП.

Есть и практика в пользу налогоплательщиков, см. постановления АС УО от 04.03.2016 № Ф09-1054/16, АС ВСО от 16.10.2014 по делу № А74-2017/2013, 9-го ААС от 23.09.2014 № 09АП-35218/2014. В основном аргументация сторон строится вокруг вышеперечисленных обстоятельств.

Договор с управляющим ООО — индивидуальным предпринимателем: образец и предварительные условия

В процессе заключения договора на управление ООО с ИП необходимо сделать следующее:

1. Проверить нормы устава:
   • в части возможности передачи полномочий единоличного исполнительного органа управляющему (при необходимости нужно внести изменения в устав, см. статью «Порядок внесения изменений в устав ООО 2016 (образец)»);
   • отношении полномочий по утверждению условий договора — они могут быть отнесены к компетенции общего собрания участников или совета директоров (п. 3 ст. 42 закона № 14-ФЗ).
2. Провести общее собрание участников или заседание совета директоров по утверждению условий договора с управляющим ИП.
3. Подписать договор (со стороны ООО подпись ставит уполномоченное собранием лицо или председательствующий).
4. Внести изменения в сведения ЕГРЮЛ о единоличном исполнительном органе общества (см. статью «Пошаговая инструкция смены директора в ООО в 2016 году»).
5. Представить копии документов в обслуживающие банки, а при необходимости — в иные организации.

Итак, рассматривая вариант заключения договора об управлении ООО (исполнении функций единоличного исполнительного органа) с ИП, необходимо предпринять меры по устранению возможных рисков и соблюсти необходимую процедуру. В этом случае правомерность способа управления обществом с ограниченной ответственностью не будет оспорена.

Все новое и интересное

для юриста — в нашей

спрашивай — в наших группах!

Схема с управляющим ИП является одной из самых безопасных и наиболее частых способов оптимизации налогообложения бизнеса. Есть и подводные камни, но мы сейчас расскажем свой 10 летний опыт внедрения и обслуживания данных схем в тысячах российских компаниях, расскажем, как не попасть «под прицел» налоговых органов и экономить на 100% безопасно.

Итак, российским законодательством разрешено использование в качестве единоличного исполнительного органа индивидуального предпринимателя управляющего (статья 42 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», статья 69. п.1 абзац 3. Федеральный закон «Об Акционерных обществах»). Не каждый из владельцев бизнеса, генеральных директоров понимают суть и выгоду использования данной схемы. Поэтому чуть ниже мы этому вопросу посвятим пару абзацев.

Возьмем генерального директора , получающего заработную плату в 100 000 Р. ежемесячно. За год – это 1,2 миллиона рублей. НДФЛ (13% налог), который удерживается и уплачивается с зарплаты директора компанией составит – 156 000 Р. Выплаты по страховым взносам составят по правилам нового 2017 года — 297 542 Р. Выплаты в ПФР — 192 720 Р. (22% до предельной базы для начисления страховых взносов 876 000 Р.) и 32 400 Р. (10% сверх установленной величины в 876 000 Р.). Выплата в ФСС — 21 895 Р. (2,9% до предельной базы для начисления страховых взносов 755 000 Р.). ФФОМС — 61 200 руб. (предельной базы для начисления страховых взносов не установлено).

Итоговая сумма расходов на выплаты государству обошлись нам в 464 215 Р.

В ситуации с ИП. При выплате за услуги управления ежегодно в сумме 1,2 миллиона рублей исполнительному органу мы заплатим (по новым требованиям ПФР) фиксированные взносы 36 238 Р. и 1% с суммы более 300 000 – 9 000 Р. С налогами все проще, 6% — это 72 000 Р. Не забываем вычесть при уплате налогов уже уплаченные страховые взносы и получаем всего 26 762 Р. Итого – 72 000 Р. налогов и взносов. (Не забываем про установленный максимум по выплатам страховых взносов 187 200 Р. + 4 590 Р. (ФОМС) = 191 790 Р.).

Сравниваем (выбирать вам) :

1) Генеральный директор, фактически получающий на руки при зарплате 100 тыс. рублей в месяц в год 1 млн. 44 тысячи Р. дохода (с вычетом НДФЛ 13%). С другой стороны компания, расходы которой на страховые взносы составят 453 542 Р. Итого из 1 млн. 653 тыс. 542 Р. (вместе со страховыми взносами) выплат мы получаем 1 млн. 44 тыс. на руки директору.

2) Индивидуальный предприниматель, фактически получающий по договору управления после уплаты налогов УСН 6% и страховых взносов — 1 млн. 128 тыс. рублей. С обратной стороны компания, не платящая за это ни единой копейки налоговых выплат и страховых. Итого из 1 млн 200 тыс. рублей до управляющего доходит 1 млн. 128 тыс. Р. после уплаты им налогов.

• Управляющий (директор) получает прибавку к зарплате (вознаграждению) — 84 000 Р.
• Компания начинает экономить 297 542 Р. в год из-за ухода от уплаты страховых взносов за ген. директора

Если компания, заключившая договор с Управляющим ИП, находится на ОСНО, то вознаграждение ставится в расходы, и тем самым уменьшается налог на прибыль. Если же компания на УСНО (доходы-расходы), то вознаграждение за управление не списывается в расходы, т.к. ст.3 346.16 НК РФ содержит закрытый перечень расходов, на которые организация УСН (доходы-расходы) может уменьшить налоговую базу с целью исчисления налога к уплате. В письмах Минфина и ФНС также есть разъяснения:

• Письмо Минфина от 05.02.2009 N 03-11-06/2/15 . Организация на УСНО не вправе учитывать расходы на оплату по управлению при определении налоговой базы, поскольку такие расходы не указаны в п. 1 ст. 346.16 НК РФ;
• Письмо УФНС России по г. Москве от 17.04.2007 N 18-11/3/035040@ . Перечень расходов, на которые налогоплательщик на УСНО (доходы-расходы) вправе уменьшить доходы описан в п. 1 ст. 346.16 НК РФ . Этот список является полным и исчерпывающим.

Суды также поддерживают позицию Минфина и ФНС и считают, что расходы по управлению не включены в п.1 ст. 346.16 НК РФ и не подлежат списанию:

• Постановление ФАС Центрального округа от 14.02.2011 N А62-2244/2010 ;
• Постановление ФАС Дальневосточного округа от 01.02.2006 N Ф03-А51/05-2/4900

С сентября 2014 года обновленный Гражданский кодекс позволил нам напрямую нанимать управляющего в компанию. Учредительным документом может быть предусмотрено выступление от имени юридического лица нескольких лиц, действующим совместно или независимо друг от друга. Что это значит, коллеги? Теперь, когда вы нанимаете управляющего с помощью нашей методики, то в компании их может быть 2 или более. Они могут быть единоличными исполнительными органами общества и могут действовать от имени этого общества параллельно друг с другом без доверенности, выполняя одни и те же полномочия. Вы как учредитель распределяете в той или иной степени между ними эти полномочия, все это хозяйство должно быть прописано в уставе. Об этом подробно рассказано в пункте 1 статьи 53 Гражданского кодекса.

7 апреля 2014 года ФНС разъяснила своим письмом № ГД-4-3/6205@ , что структурными подразделениями организации следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цеха, участки, секторы и т.п. Это значит, что управляющего индивидуального предпринимателя в компании можно использовать не только, как руководителя компании или филиала, но и как руководителя определенного отдела.

Ни в коем случае не нужно использовать фиктивные договора с ИП на управление, используйте принцип КАК-ЕСТЬ, также должна быть документально подтверждена деятельность управляющего в организации (статистики, еженедельные отчеты, акты оказанных услуг). После того как вы разберетесь в этой схеме, вы научитесь отвечать на вопросы проверяющих, также обучите сотрудников. Ситуация такова, из-за того, что схема одна из самых популярных, появляются нелепые ситуации, что сотрудники на вопросы проверяющих о том, кто такой у них управляющий, зачем он в вашей компании, могут только показать пальцем, что он подписывает бумаги или еще хуже сказать ‘’он у нас директор’’.

О не явных выгодах использования управляющего ИП.

Рекомендуем в качестве вознаграждения устанавливать небольшой фикс + % от дохода. Использование руководителя, который получает процент от оборота компании влияет положительно на сам доход и в целом эффективность работы данного органа. Вы можете смело прописать в договоре рамки (планки), которые для получения вознаграждения новый орган управления будет выполнять. Еженедельные, ежемесячные отчеты и статистики, графики по доходам, расходам (все что угодно, включая найм персонала) перед владельцами бизнеса, которые мы делали вроде бы для налоговиков, чтобы показать экономическую выгоду использования данного органа, помогают владельцам оценивать эффективность работы компании в целом.

А теперь часто задаваемые вопросы:

Мы предлагаем воспользоваться готовым информационным пакетом внедрения схемы управляющего индивидуального предпринимателя для компаний:

1. Качественный шаблон (рыба) договора с управляющем, работающий на нескольких тысячах предприятиях по России. С помощью шаблона вы сможете с легкостью, дополнив его, используя описание, прилагаемое к комплекту, получить работающую схему, которая позволит вашей компании начать мгновенно экономить на налоге на прибыль и на страховых взносах.

2. Подробное описание схемы с управляющим ИП. Мы собрали полностью готовый информационный пакет, который вам поможет внедрить управляющего ИП в компанию на 100% правильно. Пакет содержит деловые цели, план действий, юридическое обоснование (включая списание в расходы, изменения устава, все приложения: формы графиков статистик, отчетов и пр.).

3. В подарок вы получаете 2 часовую видео-презентацию схемы Владимиром Туровым. Лектор поможет решить оставшиеся у вас вопросы по внедрению, использованию схемы работы с новым единоличным исполнительным органом в вашей компании — управляющий ИП.

При заказе комплекта «Управляющий ИП» в подарок вы получите методику по составлению договоров.

КУПИТЬ КОМПЛЕКТ «УПРАВЛЯЮЩИЙ ИП» ЗАПИСАТЬСЯ НА СЕМИНАР В МОСКВЕ 16-17 АПРЕЛЯ

(6 оценок, среднее: 4,33 из 5)

Заполните поля:

Отправить

Наталья Соколова

2014-07-24 11:03:00

Екатерина Короченкова

2014-07-24 15:48:36

Управляющий так же как и директор не отвечает своим имуществом за деятельность ООО, но управляющему можно прописать ответственность прямо в договоре.

Svetlana Morozova

2014-09-05 08:52:36

Добрый день! Была в прошлом году на семинаре в Челябинске. Очень много полезной информации, что-то уже внедрили,что-то еще внедряем. С удовольствием читаем Вашу рассылку. Очень понравилась статья про управляющее ИП. Только смущает один вопрос: ведь ИП в случае непредвиденных обстоятельств отвечает всем своим имуществом. Или тут немного другая ситуация? С уважением, Генеральный директор ООО

Гурам Сванидзе

2014-09-08 10:22:38

Здравствуйте! Очень заинтересовала ваша полезная информация. Возник вопрос по управляющему. На данный момент я являюсь гендиректором и единственным учредителем ООО, а также одновременно у меня есть свидетельство ИП. Вопрос: может ли назначаемый управляющий, одновременно являться и учредителем организации, причем единственным? Или лучше найти другого ИП?

Екатерина Короченкова

2014-09-08 10:52:24

Добрый день. Да, это возможно. Но здесь могут возникнуть вопросы со стороны налоговой по нескольким основаниям, так как вы и общество будете являться взаимозависимыми лицами с точки зрения налогового законодательства,договора в компании будут подписываться одним и тем же лицом и т.д. Поэтому лучше найдите другого ИП или введите в общество любого нового учредителя хотя бы на 1%

Гурам Сванидзе

2014-09-08 19:25:57

Спасибо за ответ

2014-10-15 14:27:44

Добрый день. Способ конечно отличный. Мы уже применили. Но! Если сесть и посчитать, то в этой схеме забыли посчитать НДС, который мы заплатим с вознаграждения Управляющему, а это составит 216000 руб. (1.200.000-00 х 18%). Так что экономия составит 28800-00 за год (244800-216000). Как быть с этим? И вообще получается, что с вознаграждения Управляющего мы платим и НДС 18% и 6% УСНО. Получается единственный плюс, что это все законно и легально.

Екатерина Короченкова

2014-10-15 14:39:35

Управляющий работает на УСН и не является плательщиком НДС.Поэтому вознаграждение управляющему НДС не облагаются. В соответствии со ст. 346.11 НК РФ.

Екатерина Короченкова

2014-10-16 09:11:36

Эта схема не направлена на снижение НДС. Она направлена для снижения налога на прибыль и легального вывода наличных средств. Если Вас интересует схема, направленная на снижение НДС, вы можете воспользоваться обратной агентской схемой.

Екатерина Короченкова

2014-10-17 14:05:42

Если интересует договор с управляющим ИП или возникли вопросы по поводу его применения, пишите на мой e-mail [email protected]

Екатерина Короченкова

2014-10-17 14:14:57

Если интересует договор с управляющим ИП или возникли вопросы по поводу применения данного договора, пишите на мой e-mail [email protected]

Андрей Кудряшов

2014-10-29 11:02:17

Добрый день! А как быть с командировками? Если Предприятие для своего Управляющего ИП будет покупать авиабилеты, гостиницу и т.п., то взять эти расходы и НДС к уменьшению без спора с налоговой не получится. Если ИП сам покупает авиабилеты, гостиницу и потом перевыставляет Предприятию, то у ИП учёт усложняется.

Марина Легостаева

2014-10-29 13:45:04

К расходам ИП нужно добавить банковские-за обслуживание счета, бухгалтерские, потому что не каждый работник будет вести сам свое ИП. Плюс 1% взносов с доходов свыше 300 тыс. в год. Нужно еще понимать, что сумма взносов, накопленных на индивидуальном счете физ. лица бужет в разы меньше, кто знает как это отразится на будущей пенсии.

Елена Пелипейко

2014-12-04 04:12:30

Добрый день! А может ли ООО на упрощенке нанять управляющего ИП?

Svetlana Morozova

2014-12-04 10:23:31

Можно и нужно. В схеме нет минусов вообще.

Svetlana Morozova

2014-12-04 10:26:48

После внедрения схемы у вас образовываются финансовые резервы, образованные снижением налогообложения в компании, для доп. мотивации ИП-шника в рамках договора с ним.

Svetlana Morozova

2014-12-04 10:33:54

Все просто. В договоре с ИП-управляющем предусматриваете расходы им на все то, что вы описали. У ИП-управляющего не возникает никаких расходов по причине того, что они будут скомпенсированы организацией. Расходы управляющий передает в отчете для организации. Второй вариант - оплата с расчетного счета компании.

Андрей Кудряшов

2014-12-04 15:49:44

Добрый день! Есть ПИСЬМО МИНФИНа от 15 августа 2012 года N 03-11-06/2/109, из него следует, что ИП нужно будет на компенсацию начислить 6%.

Svetlana Morozova

2014-12-04 16:24:33

Письма МинФина носят рекомендательный характер и в данном Минфин выражает свое мнение, так как согласно налогового кодекса Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах. Компенсационные выплаты не являются доходом от реализации, эти деньги носят компенсационный характер и не подпадают под определение. В этом вопросе не исключены споры с контролирующими органами.

Андрей Кудряшов

2014-12-04 16:35:42

Про это и разговор, спор не миновать.

2015-01-10 19:17:07

Указанный в ст 346.16 п.1 пп.5 называется МАТЕРИАЛЬНЫЕ РАСХОДЫ и ссылается на ст 255 НК РФ, где в п21 указано, что можно принять в расходы на оплату труда работников, не состоящих в штате организации-налогоплательщика, за выполнение ими работ по заключенным договорам гражданско-правового характера (включая договоры подряда), за исключением оплаты труда по договорам гражданско-правового характера, заключенным с индивидуальными предпринимателями. Т.Е. получается НЕЛЬЗЯ принять в расходы выплаты ИП Управляющему? Ведь в законе четко написано КРОМЕ выплат ИПшникам.

2015-03-04 12:24:42

Согласно абз. 2 п. 3 ст. 346.21 НК РФ сумма единого налога (авансовых платежей по налогу), исчисленная за налоговый (отчетный) период, уменьшается налогоплательщиками, выбравшими в качестве объекта обложения налогом доходы, на сумму страховых взносов на обязательное пенсионное страхование (ОПС), уплаченных (в пределах исчисленных сумм) за этот же период времени в соответствии с законодательством РФ, а также на сумму выплаченных работникам пособий по временной нетрудоспособности. При этом сумма налога (авансовых платежей по налогу) не может быть уменьшена более чем на 50%. А в вашем калькуляторе уменьшает на полную сумму уплаченных страховых взносов. Это правильно?

Владимир Туров

2015-03-04 14:23:54

Речь идет о вычете уплаченных страховых взносов из налога на прибыль упрощенца управляющего на 6%. В компании с сотрудниками вы можете сделать вычет не более чем на 50 %.

Дело Вкуса

2015-04-11 22:16:07

Никто не может ответить на этот вопрос

Владимир Туров

2015-04-13 11:56:26

В ст. 255 НК РФ не указаны выплаты ИПшникам, потому что они указаны в ст. 264 НК РФ. Статья 264. Прочие расходы, связанные с производством и (или) реализацией 1. К прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся следующие расходы налогоплательщика: 14) расходы на юридические и информационные услуги; 15) расходы на консультационные и иные аналогичные услуги; 18) расходы на управление организацией или отдельными ее подразделениями, а также расходы на приобретение услуг по управлению организацией или ее отдельными подразделениями; 41) расходы по договорам гражданско-правового характера (включая договоры подряда), заключенным с индивидуальными предпринимателями, не состоящими в штате организации.

2015-04-13 13:31:05

А может ли ООО взять ИП в качестве руководителя филиала?

Владимир Туров

2015-04-14 17:50:57

Конечно, можно нанимать даже нескольких управляющих и каждому прописать свои полномочия.

2015-04-17 10:37:19

2015-04-17 10:37:57

В чем преимущества в конструкции "ИП-Управляющий" относительно "генеральный директор" с точки зрения привлечения к Уголовной ответственности?

Владимир Туров

2015-04-17 11:42:26

С точки зрения привлечения к уголовной ответственности преимуществ у Управляющего нет. Конкретное физическое лицо (управляющего) могут привлечь и к уголовной ответственности, если в его действиях будет состав преступления.

Сороконожка-Детская Обувь Сочи

2015-04-21 16:42:06

Спор возник с юристом. Она утверждает, что согласно ст. 42 ФЗ "Об ООО" можно передать полномочия единоличного исполнительного органа именно Общества. А филиал - не является Обществом. А про ИП - руководителей структурных подразделений или филиалов ни в каком ФЗ речь не идет. Я тоже найти не могу пояснения по филиалу... Подскажите?

Владимир Туров

2015-04-21 18:16:08

Налоговики на местах иногда отказывались считать структурными подразделениями компании, например, «отделы» и говорили, что нельзя нанимать руководителем отдела ИП Управляющего отделом. Сейчас, благодаря норме пп 18 п. 1 ст 264 и вот этому письму ФНС, споров больше быть не должно. Итак, письмо ФНС РФ от 07.04.14 № ГД-4-3/6205@. Цитирую: «Вместе с тем в п. 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2 «О применении судами РФ Трудового кодекса РФ разъяснено, что под структурными подразделениями организации следует понимать как филиалы, представительства, так и отделы, цеха, участки, секторы и т.п.».

2015-04-28 10:55:29

А может ли один индивидуальный предприниматель на УСНО 15%(доходы - расходы) нанять другого управляющего ИП на УСНО 6% доходы. Я так предполагаю, что может. Прошу подтвердить или опровергнуть. И как это оформляется? Договором на управление и нотариальной доверенностью? Или просто договором на управление?

Владимир Туров

2015-04-29 11:30:23

Конечно может. По договору и доверенности управляющий может подписывать и ставить печати, он является законным представителем ИП и действует от его имени...

2015-06-18 18:41:26

Насколько категорично утверждение что учредитель не может нанять сам себя? Ограничения в части того, что единственный участник не может нанять управляющим СЕБЯ, в законодательстве отсутствуют. Владелец компании вправе сам решать, кто и на каких условиях будет управлять его компанией. Это его деньги, и, поручая себе управление своей компанией и платя себе свои собственные деньги за свои услуги, он никого не обманывает. Если при этом платит налоги. Другой вопрос - кто подпишет договор об управлении. Это сделка. Сделку можно признать недействительным только по определенным законом основаниям. Нанимая себя, Вы являетесь заинтересованным лицом при совершении этой сделки. В законе «Об ООО» вопрос заинтересованности участников решается через процедуру одобрения «сделки, в которой имеется заинтересованность». Статья 45 ФЗ «Об ООО» (цитирую коротко, с пропусками): 1. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность участника общества, имеющего двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей статьи. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они являются стороной сделки. 3. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества. 5. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника. 6. Положения настоящей статьи не применяются к сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества. Вы и есть в нашем случае - все участники. Таким образом, сделка, в которой заинтересован единственный участник общества, не может быть признана недействительной по этому основанию.

Елена Ронжина

2015-06-20 09:51:24

Здравствуйте! Интересует следующая ситуация: Участник Общества (единственный) - супруг. Супруга имеет статус ИП. Может ли ООО заключить договор на управление в данном случае с ИП-супругой участника Общества? Есть какая-нибудь практика по данному варианту? Будут ли налоговые органы рассматривать данный договор, как договор заключенный с целью оптимизации налогообложения?

Мария Приказчикова

2015-06-22 16:53:28

Так как супруги являются взаимозависимыми лицами, то при условии что оборот за 2015 год превысит 60 млн. руб. сделка будет признана контролируемой и нужно будет уведомить об этом налоговиков. Что касается взаимозависимости, боятся этого не стоит, если супруга-ИП действительно оказывает услуги по управлению обществом. В случае необходимости, постарайтесь предоставить как можно больше доказательств (документы, внутренние приказы и т.д.). Сумма вознаграждения управляющей ИП не должна быть необоснованно завышена. Ну и конечно вы должны иметь деловую цель найма управляющей ИП кроме налоговой выгоды.

Анатолий Никитенков

2015-06-30 00:26:06

Здравствуйте. Подскажите какой основной код по ОКВЭД должен выбрать ИП-ешник осуществляя деятельность по управлению ООО. Согласно ОКВЭД, к управлению относятся: 74.14 Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления 74.15 Деятельность по управлению финансово-промышленными группами и холдинг-компаниями 74.15.1 Деятельность по управлению финансово-промышленными группами 74.15.2 Деятельность по управлению холдинг-компаниями

Анатолий Никитенков

2015-06-30 12:39:10

Добрый день. Правильно ли я понимаю ситуацию, что если ООО на УСНО доходы минус расходы, то оно НЕ может включить в расходы оплату за управление этим обществом ИП-ешником, так как в ст.346.16 НК такой вид расхода не значится.

2015-06-30 12:41:16

2015-06-30 12:42:45

Анатолий, это по старому ОКВЭД, но он еще действует.

2015-06-30 13:00:14

Анатолий, действительно, НК не предусматривает данных расходов для УСН (доходы - расходы). Снижая налогооблагаемую базу на услуги управляющего Вы можете столкнуться с противоречиями со стороны контролирующих органов. Если Вы не готовы отстаивать свои интересы и ругаться с ними, то Вы можете применить УСН (доходы) снизить налог до 3% за счет уплаты страховых взносов за сотрудников и беспрепятственно выплачивать вознаграждение управляющему, либо доводить до 1% УСН (доходы минус расходы) другими затратами и не ставить в расходы услуги управляющего. Данному вопросу посвящена целая статья в блоге: httpsss://blog.legalbis.ru/po-upravlyayushhemu/

2015-07-06 18:55:13

Согласно пп. 14 п. 3 ст. 346 НК РФ организация вправе перейти на упрощенную систему налогообложения при условии, что доля участия других организаций в ее уставном капитале не превышает 25 процентов. Какую же систему налогообложения лучше всего выбрать ИП-управляющему?

Мария Приказчикова

2015-07-07 14:37:32

Добрый день! Индивидуальный предприниматель не является организацией. И может использовать УСН если, доход меньше 68 млн. рублей, сотрудников меньше 100 человек и остаточная стоимость активов меньше 100 млн. рублей. ИП Управляющий с легкостью вписывается в эти параметры. Так как ИП Управляющий практически не имеет расходов, то оптимальным будет применение УСН (база доходы) 6%.

Климент Ворошилов

2015-07-08 09:17:16

Угу, еще и в Крыму прописаться

Климент Ворошилов

2015-07-08 09:21:14

Таким образом, в статье неверно указано, что "Может ли один учредитель нанять сам себя? Ответ: нет, учредитель и управляющий не может быть в одном лице. Однако если два учредителя — с одним из них можно заключить договор как с управляющим. Вопрос решаем: введите в общество любого нового учредителя хотя бы на 1%. " Засада однако

2015-08-17 17:16:46

Управляющий-ИП аутсерсинговой компанией являлся в головной компании начальником отдела кадров. Может ли он, будучи управляющим-ИП в АК оказывать от имени АК различные кадровые услуги по соответствующим договорам с группой компаний, либо нужно наделять полномочиями кого-то из сотрудников АК?

Денис Ершов

2015-09-29 13:24:30

В случае найма управляющего ИП вместо директора ООО, возможно ли, чтобы он же одновременно был и главным бухгалтером? (Аналогично например, ООО, где один и тот же человек является участником, директором и главным бухгалтером одновременно) ?

Егор Погожев

2015-10-04 22:00:54

добрый вечер. посмотрела фильм, изучаю материалы по найму управляющего. Не очень понятно для чего нужно делать (а можно и не делать, было сказано на семинаре) корпоративный договор. Что он нам даёт в случае с управляющим?

Владимир Туров

2015-10-05 10:01:13

Да, это возможно. Вы можете в договоре управления прописать обязанности как управляющего, так и главного бухгалтера, но удобнее будет параллельно заключить два договора по каждой из функций ИП.

Елена Барбашина

2015-10-22 09:24:52

Добрый день! Были на вашем семинаре в Новосибирске (декабрь2012) и вы по данному вопросу высказывали четкую позицию - ИП управляющий и учредитель в единственном лице -сам с собой вообще без проблем может заключить договор управления. У нас на тот момент как раз была такая ситуация, когда мы вводили второго учредителя с тем, чтобы заключить договор управления. Отметили себе что мол зря.... Прокомментируйте пожалуйста в связи с чем изменилось ваше мнение? (наверняка есть обьективная причина) .

Алексей Смирнов

2015-12-05 12:15:21

Добрый день, возникла проблема при открытии расчетного счета в Сбербанке. У ООО управляющим является ИП. В уставе ООО в разделе "Управление в обществе" прописано: "8.1. Органами Общества являются: - Общее собрание участников Общества (Общее собрание участников. Собрание): - Единоличный исполнительный орган Общества, осуществление полномочий которого Общество передало Управляющему." В Сбербанке требуют что бы в уставе было явно прописано, что управляющим является ИП. Правомерно ли такое требование и как доказать, что изменения в устав вносить не нужно?

2016-01-20 13:51:23

я уже выше писал: Ограничения в части того, что единственный участник не может нанять управляющим СЕБЯ, в законодательстве отсутствуют. Владелец компании вправе сам решать, кто и на каких условиях будет управлять его компанией. Это его деньги, и, поручая себе управление своей компанией и платя себе свои собственные деньги за свои услуги, он никого не обманывает. Если при этом платит налоги. Другой вопрос - кто подпишет договор об управлении. Это сделка. Сделку можно признать недействительным только по определенным законом основаниям. Нанимая себя, Вы являетесь заинтересованным лицом при совершении этой сделки. В законе «Об ООО» вопрос заинтересованности участников решается через процедуру одобрения «сделки, в которой имеется заинтересованность». Статья 45 ФЗ «Об ООО» (цитирую коротко, с пропусками): 1. Сделки, в совершении которых имеется заинтересованность участника общества, имеющего двадцать и более процентов голосов от общего числа голосов участников общества, совершаются обществом в соответствии с положениями настоящей статьи. Указанные лица признаются заинтересованными в совершении обществом сделки в случаях, если они являются стороной сделки. 3. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества. 5. Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность и которая совершена с нарушением предусмотренных настоящей статьей требований к ней, может быть признана недействительной по иску общества или его участника. 6. Положения настоящей статьи не применяются к сделкам, в совершении которых заинтересованы все участники общества. Вы и есть в нашем случае - все участники. Таким образом, сделка, в которой заинтересован единственный участник общества, не может быть признана недействительной по этому основанию.

Наталька Брылева

2016-01-20 16:00:11

Алексей! П.2 ст.12 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ содержит перечень обязательных пунктов для типового устава. Вносить изменения в устав не обязательно по закону, но рекомендуется их внести. В уставе прописываете: 1. Предусматриваете право найма управляющего 2. Вкратце распределить функционал. Этот шаг необходим для определения функций управляющего, чтобы они не пересекались с обязанностями других сотрудников и не переквалифицировались в трудовые отношения.

2016-01-20 16:10:33

Добрый день! Нет не может. Для аутсорсинговой компании ИП является только управляющим. Кадровые услуги он может только оказывать от имени головной организации (где является начальником отдела кадров). В рамках аутсорсинговой компании необходимо наделять соответствующими полномочиями сотрудников.

2016-01-20 16:28:54

Добрый день! Учредитель по прежнему может сам с собой заключить договор управления. Однако, дабы избежать повышенного внимания налоговых органов в связи с данным обстоятельством, лучше ввести еще одного учредителя.

2016-01-20 16:41:09

Добрый день! В данном ключе нет никаких преимуществ. Конструкция "ИП-Управляющий" вводится не с целью уйти от уголовной ответственности или снизить ее, а с целью экономии на уплате налогов и сборов. По уголовному законодательству за совершенные преступления будут отвечать в равной мере и генеральный директор, и управляющий.

Наталька Брылева

2016-01-20 16:46:07

Александр Долотов

2016-02-10 11:52:47

Александр Долотов

2016-02-10 13:37:16

МИНИСТЕРСТВО ФИНАНСОВ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ ПИСЬМО от 13 февраля 2013 г. N 03-11-06/2/3694 Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо о порядке применения упрощенной системы налогообложения и исходя из содержащейся в письме информации сообщает следующее. В соответствии с пп. 15 п. 1 ст. 346.16 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, при определении налоговой базы по налогу могут учитывать расходы на бухгалтерские, аудиторские и юридические услуги. Кроме того, на основании пп. 5 п. 1 ст. 346.16 Кодекса могут быть учтены материальные расходы. Вместе с тем расходы на управленческие услуги к указанным расходам не относятся. Перечень расходов, на которые налогоплательщики, применяющие упрощенную систему налогообложения, могут уменьшать полученные доходы, указанный в п. 1 ст. 346.16 Кодекса, носит ограниченный характер и не предусматривает расходы по оплате услуг по договору на осуществление полномочий единоличного исполнительного органа. В связи с этим названные расходы при определении налоговой базы не учитываются. Одновременно сообщаем, что согласно Регламенту Минфина России, утвержденному Приказом Минфина России от 15.06.2012 N 82н, обращения организаций и индивидуальных предпринимателей по оценке конкретных хозяйственных ситуаций в Департаменте не рассматриваются. Заместитель директора Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики С.В.РАЗГУЛИН

Наталька Брылева

2017-01-20 10:16:20

Здравствуйте! Корпоративный договор позволяет сторонам определить, например, более подробно, чем в уставе, порядок формирования органов общества, создать механизмы для разрешения тупиковых ситуаций и не вызвать подозрений со стороны налоговых органов. П.1 ст.67.2 ГК РФ говорит, что корпоративный договор заключается для осуществления корпоративных прав определенным образом, а также воздержания (отказа) от их осуществления. Внесение в корпоративный договор условия о найме управляющего позволит аргументировать такой найм перед налоговиками - "Найм осуществлен в целях исполнения корпоративного договора"

Александр Долотов

2017-01-20 10:16:20

Здравствуйте. Услуги по управлению финансово-хозяйственной деятельностью компании не входят в перечень расходов, которые можно принять к вычету из налогооблагаемой базы согл. ст. 346.16 НК РФ. Есть и письма Минфина на этот счёт, и разъяснения налоговиков. На эту сумму, перечислив её ИП, мы ещё попадаем на налог УСН, в моём случае это 15 %.

Законодатель оставляет право выбора корпоративной системы управления за собственниками. Учредители фирмы нанимают директора, формируют правление или передают руководство профильному специалисту. Профессиональный менеджер, зарегистрированный в статусе ИП, может действовать как управляющий в компании ООО. Отсутствие статуса наемного сотрудника не ограничивает полномочий. Ответственность же за принятые решения только возрастает.

Юридические аспекты

Правовое регулирование сотрудничества с квалифицированными менеджерами осуществляется положениями федерального закона 14-ФЗ от 08.02.98 года. Решение о привлечении эксперта основывают на статье . При этом на отношения распространяются нормы главы 39 ГК РФ о возмездном оказании услуг.

Отношения отнесены к группе корпоративных сделок. Риски за последствия принимаемых решений управляющий несет самостоятельно. Он обязан в полной мере возмещать компании убытки, причиненные ошибкой.

Зачем нанимать управляющего: плюсы и минусы

Договор об оказании услуг по управлению юридическим лицом выгодно отличается от трудового соглашения. Преимуществами эксперты считают:

1. Налоговые выгоды. Сотрудничество с предпринимателями избавляет фирму от обязанности удерживать НДФЛ и перечислять страховые взносы. В расчет экономии включают пособия по листам нетрудоспособности, гарантии и трудовые компенсации. Переход к гражданско-правовому формату освобождает общество от таких выплат.
2. Полная материальная ответственность. Трудовое законодательство ограничивает размер возмещения убытков среднемесячным заработком виновного сотрудника. Выйти за пределы нормы крайне сложно. Если вред причинен предпринимателем, компенсации подлежит как прямой, так и сопутствующий ущерб. По договору специалист возмещает фирме даже упущенную выгоду.
3. Гибкий график расчетов. Поскольку трудовых отношений между обществом и управляющим не возникает, разрешается утверждать любой порядок выплат. Вознаграждения можно перечислять 1 раз в квартал, месяц или год.

Достоинством формата является минимальная конфликтность. Управляющий отстаивает интересы всех собственников, что снижает вероятность корпоративного спора.

Недостатков у формы сотрудничества немного. Основным минусом остается высокий фискальный риск. Судебная практика складывается неоднозначно, а налоговые инспекции не отказываются от попыток переквалификации договоров. Оборотной стороной медали остается относительная свобода руководителя. Управляющий независим, самостоятельно выбирает методы работы. Он отчитывается только перед собранием учредителей и не подчиняется правилам внутреннего распорядка. Стоимость услуг такого специалиста заметно выше заработной платы наемного директора.

Реализация механизма на практике

Заключить договор на управление обществом собственники вправе при соблюдении нескольких условий:

1. Наличие соответствующего пункта в уставе. Основной документ должен предусматривать возможность передачи полномочий сторонней организации или специалисту. Отдельным пунктом следует прописать процедуру назначения (ст. 42 закона 14-ФЗ от 08.02.98).
2. Особый ОКВЭД. Если функции исполнительного органа передают индивидуальному предпринимателю, необходимо проверить коды экономической деятельности. В выписке ЕГРИП должны присутствовать позиции ОК029-2014 из группы «70».
3. Регистрация. Сведения о заключении соглашения с профессиональным управляющим передают в налоговую службу. Запись о единоличном исполнительном органе вносится в государственный реестр на основании уведомления Р14001 (лист М). Форма извещения содержится в приложении к приказу ФНС России № ММВ-7-6/25@ от 25.01.12 .

Обязательным условием сотрудничества с управляющим является отчетность. Предприниматель, назначенный на руководящий пост, должен регулярно уведомлять учредителей об оказанных услугах. Отчет с подтверждающими документами утверждают на общем собрании голосованием собственников.

Коротко о рисках

Налоговая инспекция и сотрудники внебюджетных фондов критично относятся к сотрудничеству с предпринимателями. Даже незначительные недочеты в соглашении грозят длительными разбирательствами и попытками взыскания недоимок. В 2018 году фискальные риски остаются ключевым фактором.

Ведомства опираются на выводы высших судебных инстанций. В 2006 году Пленум ВАС России выделил базовые признаки завуалированного трудового соглашения. Переквалификации подлежат сделки при наличии хотя бы одного из обстоятельств:

• управляющий подчиняется внутренним локальным актам хозяйственного общества, следует должностной инструкции;
• самостоятельной экономической цели деятельность ИП не имеет;
• в уставе компании отсутствует положение о передаче управленческих функций стороннему лицу;
• отчетность предпринимателя составляет и сдает главный бухгалтер фирмы;
• в списке ОКВЭД управляющего лица не значатся услуги, поименованные в договоре.

Не удастся избежать споров и при работе менеджера всего с одним контрагентом. Такую ситуацию инспекторы считают явным подтверждением трудовых отношений. Деловая активность бизнесмена играет едва ли не решающую роль в оценке сделки.

Нередко претензии вызывают нарушения принципов оформления. Так, передача функций управляющему не должна сопровождаться решением о назначении. Собранию собственников достаточно утвердить форму управления и выбрать исполнителя. Полномочия к специалисту перейдут после заключения контракта, приложением к которому станет протокол.

Факт оказания услуг будет подтверждаться бухгалтерскими документами. Перед тем как составить акты менеджер-предприниматель должен подвести итоги деятельности. Орган, наделенный правом утверждать отчет и санкционировать выплаты, следует указать в уставе общества. Таковым традиционно признают наблюдательный совет или правление. Полномочие собственники вправе оставить за собой.

Оборотной стороной медали является и риск привлечения дисквалифицированного гражданина. В этом случае фирме придется понести наказание в рамках статьи 14.23 КоАП РФ .

О чем стоит помнить участникам сделки

1. История приобретения предпринимательского статуса. Если до заключения договора с компанией управляющий уже оказывал услуги фирмам, споры маловероятны. В случае регистрации ИП непосредственно перед сделкой добросовестность доказать сложно.
2. Кто платит налог на прибыль (УСН, НДФЛ). Коммерсант должен самостоятельно рассчитывать свои обязательства перед бюджетом и перечислять средства с собственных счетов. Привлечение к составлению отчетности штатного бухгалтера фирмы недопустимо.
3. Актуальность информации в ЕГРЮЛ. Передача управления предприятием стороннему менеджеру сопровождается внесением изменений в реестр. Отсутствие данных свидетельствует о недобросовестности участников сделки.

Таким образом, формального запрета на сотрудничество с управляющим-предпринимателем не существует. Однако перед заключением соглашения потребуется провести масштабную работу, направленную на защиту от рисков. Контракты организаций с частными бизнесменами подвергаются комплексному анализу, а суды часто встают на сторону контролирующих органов. В оформлении играет роль каждая мелочь.