1. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.
2. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.
Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
3. Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной в настоящей статье, ничтожно.
Комментарии к ст. 75 ГК РФ
1. Солидарная ответственность всех участников товарищества по его обязательствам - одна из главных отличительных черт полного товарищества. Именно этой особенности полное товарищество и обязано своим названием. Солидарная ответственность означает, что кредитор вправе предъявить требование как ко всем товарищам совместно, так и к любому из них в отдельности, и притом как полностью, так и в части долга. Вопросы солидарной ответственности урегулированы в ст. ст. 322 - 325 ГК.
2. Солидарная ответственность товарищей является субсидиарной, т.е. до предъявления требования к участникам товарищества кредитор должен предъявить требование к самому товариществу (см. коммент. к ст. 399).
3. Ответственность участника распространяется на все обязательства, возникшие у товарищества с момента его учреждения, даже если участник вступил в него позже. Вступая в полное товарищество, новый участник принимает товарищество в целом, в том числе со всеми его обязательствами.
4. Выбывший участник в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества, отвечает наравне с оставшимися участниками по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия. Кредитор, вступая в отношения с товариществом, рассчитывает, что его состав сохранится, и, соответственно, оценивает будущие возможности взыскания. Поэтому немедленное освобождение выбывшего участника от ответственности по обязательствам товарищества привело бы к серьезному ущемлению прав кредиторов.
5. Нормы об ответственности участников по обязательствам полного товарищества являются императивными. Они не могут быть отменены или изменены соглашением товарищей.
23. Гражданско-правовое положение полного товарищества.
ПОЛНЫМ ТОВАРИЩЕСТВОМ признаётся такое хозяйственное товарищество, участники которого, во-первых, осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и, во-вторых, субсидиарно несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им имуществом.
Полное товарищество (юрлицо) принципиально отличается от простого товарищества (ст. 1041 ГК), т.к. последнее является договором о совместной деятельности.
Т.о. предпринимательская деятельность одного участника признаётся деятельностью товарищества как ЮЛ; при недостатке имущества товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из участников (или их всех). Здесь по сделке, заключенной одним участником, возможна ответственность другого, причём всем своим личным имуществом. Однако такая ответственность возможно только при отсутствии имущества у самого товарищества (т.е. в субсидиарном порядке ). Имущественную ответственность несут как товарищи-учредители, так и товарищи, которые вступили в него после создания (в т.ч. и по долгам, возникшим до их вступления в товарищество ), а также выбывшие из товарищества (по обязательствам, возникшим до его выбытия, в течение двух лет после составления отчёта за год выбытия). Имущественная ответственность не может быть устранена или ограничена соглашением участников. Если у участника полного товарищества отсутствует личное имущество, в связи с чем кредиторы для покрытия его личных долгов обращают взыскание на его долю в складочном капитале товарищества, его участие в товариществе прекращается.
Взаимоотношения полных товарищей носят лично-доверительный характер (появились товарищества, например, как форма семейного предпринимательства).
Ответственность полных товарищей личным имуществом приводит к двум последствиям :
Требования к складочному капиталу товарищества становятся излишни, т.к. гарантией для кредиторов становится имущество товарищей. Поэтому закон не требует обязательного минимума имущества, хотя определённый складочный капитал у него всё равно должен быть.
Объясняется значение обязательного указания в фирменном наименовании полного товарищества имён (фирменных наименований) его участников. Ориентируясь на него, контрагенты смогут оценивать потенциальную платёжеспособность товарищества. Поэтому товарищество может указать имена наиболее состоятельных участников, добавив слова «и компания, полное товарищество».
Учредительный документ : учредительный договор, который должен быть подписан всеми его участниками.
Общие : наименование, место нахождения, порядок управления деятельностью (для любых учредительных документов) ; обязанность создать ЮЛ, порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи имущества и участия в его деятельности, условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью ЮЛ, выход учредителей (участников) из его состава (для учредительного договора) .
Специальные: положения о порядке формирования и использования складочного капитала.
Ведение дел может осуществлять как каждым из участников, так и по их воле, отражённой в договоре, всеми участниками совместно либо одним или несколькими наиболее опытными участниками. В последнем случае остальные участники товарищества при необходимости совершения сделок от имени полного товарищества должны получить доверенность от тех товарищей, на которых учредительных договором возложено ведение дел. Однако если эти лица неспособны к разумному ведению дел товарищества, грубо нарушают свои обязанности или не соблюдают интересов товарищества, товарищи, не ведущие дел, вправе добиваться в судебном порядке прекращения полномочий на ведение дел, предоставленных другим товарищам.
Контрагенты не обязаны знать о возможных ограничениях правомочий отдельных товарищей, им достаточно удостовериться, что они имеют дело с полным товарищем. Поэтому сделки с любым товарищем признаются действительными, если только товарищество не докажет, что контрагент знал или должен был знать об ограничении правомочий (например, ознакомившись с содержанием учредительного договора).
В случаях выхода или смерти кого-либо из участников, признания одного из них безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, несостоятельным (банкротом) либо ликвидации, а также при обращении кредиторами участника взыскания на его долю в складочном капитале товарищества влечёт прекращение его деятельности, если учредительным договором не предусмотрено иное. При продолжении деятельности товарищества при данных основаниях должны быть внесено и зарегистрированы изменения в содержание учредительного договора.
Т.е. полное товарищество ликвидируется при указанных выше обстоятельствах, по общим основаниям ликвидации и в случаях, когда остаётся один участник (он однако может в течение 6 месяцев в установленном порядке преобразовать товарищество в хозяйственное общество с сохранением личной имущественной ответственности в течение 2 лет).
Права .
Кроме общих правомочий (ст. 67 ГК), полный товарищ вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества, в т.ч. в случаях, когда он на ведение дел не управомочен.
Передать свою долю в складочном капитале или её часть другому товарищу или третьему лицу – только при наличии согласия остальных товарищей.
Выйти из товарищества, отказавшись от участия в нем. О своём желании товарищ должен заявить не менее чем за 6 месяцев. В полном товариществе, созданном на определённый срок, выход возможен при наличии уважительных причин. При выходе участник вправе потребовать выдачи ему части имущества, пропорциональной доли в складочном капитале.
Обязанности.
Внесение клада в общее имущество.
Воздержание от совершения сделок в собственных интересах или в интересах третьих лиц (воздержание от конкуренции с товариществом ).
Нарушение обязанностей служит основанием для требования о возмещении причинённых ему товариществу убытков и исключения такого товарищества из числа участников в судебном порядке. При исключении из товарищества бывшему участнику также выплачивается стоимость части общего имущества, пропорциональная его доле в складочном капитале.
В случае смерти ФЛ или реорганизации ЮЛ вступление в полное товарищество их наследников или правопреемников допускается только при согласии остальных участников. Для ЮЛ учредительным договором могут быть установлены некоторые исключения. Не принятые в товарищество или не захотевшие в него вступить правопреемники получают стоимость его доли, но вместе с тем и риск ответственности перед кредиторами в пределах перешедшего имущества.
Полное товарищество – это хозяйственное товарищество, участники которого, во-первых, осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества, и, во-вторых, субсидиарно (иногда говорят о солидарно-субсидиарной) несут ответственность по его обязательствам всем принадлежащим им имуществом.
Взаимоотношения участников такого товарищества носят лично-доверительный характер в силу природы такого юридического лица. Неслучайно полные товарищества первоначально появились и развивались прежде всего как форма семейного предпринимательства. При недостатке имущества конкретного участника товарищества для погашения его долгов кредиторы вправе требовать удовлетворения из личного имущества любого из участников (или всех их вместе). При этом личную имущественную ответственность по долгам товарищества несут и те его участники, которые вступили в товарищество после его создания (в том числе по обязательствам, возникшим до их вступления), а также выбывшие из товарищества, причем эта их личная ответственность не может быть не устранена, ни ограничена соглашением участников.
Участники полного товарищества – ип и коммерческие организации. Лицо может быть участником только одного полного товарищества.
Ответственность полных товарищей по долгам товарищества личным имуществом приводит к:
нет особых требований к складочному капиталу , т.к. важнейшая гарантия погашения долгов – имущество каждого из товарищей. Складочный капитал – совокупность имущества, внесенного при создании товарищества.
этим объясняется значение обязательного указания в фирменном наименовании имен его участников. Но можно указать имена некоторых участников и добавить «и компания, полное товарищество».
Полное товарищество создается на основании учредительного договора.
Ведение дел может осуществляться : каждым его участником, всеми участниками совместно, одним или несколькими участниками. Сделка, заключенная любым из участников товарищества является действительной, если товарищество не сможет доказать, что контрагент по сделке знал или должен был знать об отсутствии правомочий у конкретного участника.
Каждый участник вправе:
знакомиться со всей документацией по ведению дел товарищества;
передать свою долю в складочном капитале товарищества другому товарищу или третьему лицу с согласия других товарищей ;
выйти из товарищества (предупредив товарищей за полгода) и потребовать выдачи ему части имущества, пропорциональной его доле в складочном капитале. В данном случае он продолжает отвечать по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия в течение 2 лет;
Каждый участник обязан:
внесение вклада в общее имущество;
воздержание от конкуренции с товариществом , т.е. совершения сделок в собственных интересах и интересах 3-х лиц, если эти сделки однородны с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества;
При исключении из товарищества бывшему участнику выплачивается стоимость части общего имущества, пропорциональная его доле в складочном капитале.
Изменение состава участников вследствие выхода или смерти, признания безвестно отсутствующим, недееспособным, ограниченно дееспособным, несостоятельным, ликвидации участвующего в товариществе юр.лица – прекращение деятельности товарищества , если иное не предусмотрено учред. договором.
Прекращается деятельность товарищества, если в нем остался 1 участник.
Прибыль и убытки распределяются между их участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если договором не предусмотрено иное.
Комментарий к статье 75
1. Ответственность участников полного товарищества, предусмотренная комментируемой статьей, является обязательной и не может быть изменена соглашением сторон. Ответственность участников полного товарищества не носит неограниченного характера, поскольку законом установлено, что она является субсидиарной.
Согласно ст. 399 ГК это означает, что участники полного товарищества несут ответственность дополнительно к ответственности полного товарищества, являющегося основным должником, и предъявление к ним требований кредитора возможно, если предъявленное требование к основному должнику не было удовлетворено из-за отсутствия средств.
По обязательствам полного товарищества ответственным является прежде всего имущество самого товарищества, ответственность участников своим личным имуществом является дополнительной, субсидиарной, поэтому в силу комментируемой статьи взыскание на имущество, принадлежащее отдельным участникам, может быть обращено кредиторами товарищества только при наличии хотя бы одного из следующих условий: фактической несостоятельности товарищества, признания товарищества несостоятельным по суду, ликвидации дел товарищества. Непосредственное же обращение взыскания к отдельным участникам без обращения к товариществу является недопустимым. Отсюда также следует, что признание полного товарищества несостоятельным должником не влечет за собой обязательного признания несостоятельными должниками всех товарищей.
Каждый член полного товарищества солидарно несет субсидиарную ответственность перед третьими лицами - кредиторами товарищества по прямому предписанию закона. Что же касается внутреннего распределения ответственности между членами товарищества, то оно определяется соглашением сторон. Если учредительный договор полного товарищества не предусматривает внутреннего распределения ответственности по обязательствам товарищества, то ее следует распределять соразмерно доле участия каждого из них в убытках товарищества. Поэтому товарищ, оплативший полностью предъявленные к нему требования по обязательствам товарищества, имеет право обратного требования (регресса) к остальным товарищам уплаченной им суммы за вычетом падающей на него доли ответственности, т. е. ответственность участников внутри товарищества носит долевой характер. 2.
Прием новых членов товарищества может производиться по правилам и в порядке, предусмотренным в договоре. Закон не устанавливает на этот счет никаких ограничений. Вступлением в товарищество нового члена следует считать: принятие в состав существующего товарищества нового лица; принятие нового участника одновременно с выбытием одного из членов товарищества; уступку одним из членов товарищества с согласия остальных участников своего права участия в товариществе третьему лицу. Поскольку вступление в товарищество есть вступление и во все имущественные правоотношения товарищества, то новый член товарищества несет ответственность наравне с остальными членами товарищества, т.е. солидарно субсидиарную ответственность и по тем обязательствам товарищества, которые возникли до его вступления в товарищество. Это правило не подлежит изменению или отмене по соглашению сторон. То обстоятельство, что новый член при его вступлении в товарищество не знал об обязательствах товарищества, не освобождает его от ответственности перед кредиторами. 3.
Комментируемая статья устанавливает укороченный срок давности для исков, предъявляемых к участникам товарищества по их долгам (2-летний взамен 3-летнего - ст. 196 ГК). Установленный 2-летний срок исчисляется не со дня фактического выбытия, а со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за тот год, в котором участник выбыл из состава товарищества. В отношении третьих лиц участник считается выбывшим из состава товарищества с момента внесения соответствующих сведений в реестр. Для исков третьих лиц против участника, выбывшего из состава товарищества, основанных на требовании к товариществу, установлен 2-летний срок исковой давности.
Началом течения срока исковой давности должен считаться день утверждения отчета за тот год, когда участник выбыл из состава товарищества. При прекращении товарищества этот срок должен исчисляться со дня утверждения участниками или судом отчета, представленного ликвидаторами. Если в требовании кредитора отказано в связи с истечением срока исковой давности, субсидиарная ответственность не применяется.
Соглашения участников товарищества об ограничении или устранении предусмотренной законом ответственности являются ничтожными (п. 3 комментируемой статьи).
Статья 76. Изменение состава участников полного товарищества
Комментарий к статье 76
В комментируемой статье содержится перечень случаев, которые могут повлечь за собой прекращение деятельности товарищества, если учредительным договором или последующим соглашением остающихся участников товарищества не решено продолжить его деятельность.
Выход или смерть кого-либо из участников товарищества прекращает товарищество, если нет обстоятельств, предусмотренных ст. 78 ГК. Аналогичные последствия влечет признание участника товарищества безвестно отсутствующим.
Участник, признанный недееспособным или ограниченно дееспособным, не может принимать непосредственное участие в делах товарищества (ст. ст. 29, 30 ГК). Не в состоянии это сделать и участник, объявленный несостоятельным (банкротом), как лицо, ограниченное в своей имущественной правоспособности.
С этими обстоятельствами закон связывает необходимость специальной договоренности участников товарищества о продолжении его деятельности.
Законом допускается участие в полном товариществе юридических лиц, а это не исключает того, что в отношении их могут быть открыты реорганизационные процедуры по решению суда или же может иметь место ликвидация участвующего в полном товариществе юридического лица. Наступление этих событий не влечет прекращения товарищества только в том случае, если договором товарищества предусмотрена возможность продолжения его деятельности.
Следует иметь в виду, что соглашение должно быть общим. Протест хотя бы одного из участников делает соглашение остальных недействительным. Однако если в договоре есть условие, предусматривающее, что постановление о продолжении деятельности товарищества может быть принято большинством голосов, то такое соглашение будет действительным.
Поскольку складочный капитал товарищества принадлежит ему на праве собственности как юридическому лицу, кредитор по личным долгам одного из участников не вправе обращать взыскание на имущество товарищества. Но он может обратить взыскание на долю участника-должника в складочном капитале товарищества. Под долей участника в складочном капитале товарищества следует понимать право участника на получение той части товарищеского имущества, которая будет причитаться ему по разделу при ликвидации дел товарищества.
Исключение участника из полного товарищества возможно только при наличии серьезных оснований, требования остальных участников и судебного решения. Законом не предусмотрен исчерпывающий перечень оснований исключения. Практически основным критерием следует признать интересы товарищества, поэтому грубое нарушение участником своих обязанностей или обнаружившаяся неспособность к разумному ведению дел должны признаваться достаточными основаниями для его исключения. Исключение участника из состава товарищества является изменением содержания учредительного договора, поэтому законом предусмотрено согласие на это всех остальных участников товарищества. Требование об исключении участника из товарищества должно быть заявлено в судебном порядке. Причем истцами в данном процессе выступают остальные участники, а не товарищество. Судебное решение об исключении участника из полного товарищества приобретает значение в отношении третьих лиц, не осведомленных о нем, только после занесения изменений в торговый реестр.
Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
Выбытие участника из полного товарищества[править вики-текст]Каждый участник вправе выйти из ПТ, при этом, если заключается договор о запрете выхода из ПТ, то он считается ничтожным.Ст. 78 ГК «Последствия выбытия участника из полного товарищества»:«1. Участнику, выбывшему из полного товарищества, выплачивается стоимость части имущества товарищества, соответствующей доле этого участника в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором. По соглашению выбывающего участника с остающимися участниками выплата стоимости части имущества может быть заменена выдачей имущества в натуре. Причитающаяся выбывающему участнику часть имущества товарищества или ее стоимость определяется по балансу, составляемому, за исключением случая, предусмотренного в статье 80 настоящего Кодекса, на момент его выбытия.2. В случае смерти участника полного товарищества его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия других участников. Юридическое лицо, являющееся правопреемником участвовавшего в полном товариществе реорганизованного юридического лица, вправе вступить в товарищество с согласия других его участников, если иное не предусмотрено учредительным договором товарищества.Расчеты с наследником (правопреемником), не вступившим в товарищество, производятся в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи. Наследник (правопреемник) участника полного товарищества несет ответственность по обязательствам товарищества перед третьими лицами, по которым в соответствии с пунктом 2 статьи 75 настоящего Кодекса отвечал бы выбывший участник, в пределах перешедшего к нему имущества выбывшего участника товарищества.
3. Если один из участников выбыл из товарищества, доли оставшихся участников в складочном капитале товарищества соответственно увеличиваются, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.»
Достоинства:
Возможность привлечения дополнительных средств;
Доверие со стороны кредиторов.
Недостатки:
Компенсация долгов за счет личного имущества.
Товарищество на вере (коммандитное товарищество) - коммерческая организация, основанная на складочном капитале, в которой две категории членов: полные товарищи и вкладчики-коммандитисты. Полные товарищи осуществляют предпринимательскую деятельность от имени товарищества и отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом. Вкладчики-коммандитисты отвечают только своим вкладом, внесённым в развитие чего-либо (дела или проекта). В настоящее время данная организационно-правовая форма практически не используется
Фирменное наименование товарищества на вере должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов "и компания" и слова "товарищество на вере" или "коммандитное товарищество", а если в наименование товарищества на вере присутствует имя вкладчика, то такой вкладчик становится полным товарищем.
Товарищество на вере создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор должен содержать следующие сведения:наименование товарищества;место его нахождения;порядок управления деятельностью товарищества;
условия о размере и составе складочного капитала товарищества;условия о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в складочном капитале;условия о размере, составе, сроках и порядке внесения вкладов полными товарищами, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов;условия о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.
В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности. Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.
Участники. Полными участниками товарищества на вере могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации. Количество участников не должно быть меньше двух. Вкладчиками могут быть граждане, юридические лица, учреждения (если иное не установлено законом).
Полный товарищ вправе: участвовать в управлении делами товарищества;получать информацию о деятельности товарищества;принимать участие в распределении прибыли;
получать в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчетас кредиторами, или его стоимость;в любое время выйти из товарищества.
Полный товарищ обязан: вносить вклады в порядке, размерах, способами и в сроки, которые предусмотрены учредительными документами;не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества;участвовать в деятельности товарищества в соответствии с условиями учредительного договора;воздержаться от совершения от своего имени и в своих интересах или в интересах третьих лиц сделок, однородных с теми, которые составляют предмет деятельности товарищества.
Вкладчик в товариществе на вере вправе: получать часть прибыли товарищества, причитающуюся на его долю в складочном капитале, в порядке, предусмотренном учредительным договором;знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества;
по окончании финансового года выйти из товарищества и получить свой вклад в порядке, предусмотренном учредительным договором;передать свою долю в складочном капитале или ее часть другому вкладчику или третьему лицу.
Вкладчик обязан: внести вклад в складочный капитал. Внесение вклада удостоверяется свидетельством об участии, выдаваемым вкладчику товарищества.
Органы управления. Управление деятельностью товарищества на вере осуществляется полными товарищами. Вкладчики не вправе участвовать в управлении и ведении дел товарищества на вере, выступать от его имени иначе, как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.Высшим органом управления является собрание полных товарищей. На собрании каждый полный товарищ имеет один голос, если учредительным договором не установлено иное, а решения принимаются единогласно (если учредительным договором не установлено иное).Каждый полный товарищ вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все полные товарищи ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его полными товарищами для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.
Минимальный и максимальный размеры складочного капитала не ограничены.
Прибыль и убытки товарищества на вере распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.
Товарищество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В случае недостаточности имущества общества кредитор вправе предъявить требование к любому полному товарищу или ко всем сразу для исполнения обязательства (субсидиарная ответственность).Полный товарищ, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими полными товарищами по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.Полный товарищ, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
Законодательная база[править вики-текст]
Участники полного товарищества солидарно между собой несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.
Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками и по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.
Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, ничтожно.
Изменение состава участников полного товарищества не влечет за собой ликвидацию полного товарищества, если иное не установлено учредительным договором полного товарищества.
Изменение состава участников полного товарищества может осуществляться вследствие:
1) выхода участника;
2) исключения участника;
3) уступки доли участника иному лицу;
4) принятия нового участника;
5) признания участника банкротом;
6) смерти участника, объявления его умершим либо признания его безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, а также ликвидации участника – юридического лица.
Если один из участников выбыл из полного товарищества, доли оставшихся участников в уставном фонде полного товарищества изменяются пропорционально размерам их вкладов в уставный фонд, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников.
Полное товарищество ликвидируется по общим основаниям, указанным в статье 57 Гражданского кодекса, а также в случае, когда в товариществе остается единственный участник. Последний вправе в течение трех месяцев со дня, когда он стал единственным участником товарищества, преобразовать такое товарищество в унитарное предприятие или в хозяйственное общество в порядке, установленном законодательством.
Коммандитные товарищества.
Правовое регулирование образования и деятельности коммандитного товарищества осуществляется в соответствии со статьями 81-85 Гражданского кодекса
Коммандитным товариществом признается товарищество, в котором наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества всем своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников (вкладчиков, коммандитов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности.
Положение полных товарищей, участвующих в коммандитном товариществе, и их ответственность по обязательствам товарищества определяются законодательством об участниках полного товарищества.
Лицо может быть полным товарищем только в одном коммандитном товариществе.
Участник полного товарищества не может быть полным товарищем в коммандитном товариществе.
Полный товарищ в коммандитном товариществе не может быть участником полного товарищества.
Фирменное наименование коммандитного товарищества должно содержать либо имена (наименования) всех полных товарищей и слова «коммандитное товарищество», либо имя (наименование) не менее чем одного полного товарища с добавлением слов «и компания» и «коммандитное товарищество». Если в фирменное наименование коммандитного товарищества включено с его согласия имя вкладчика, такой вкладчик становится полным товарищем.
К коммандитному товариществу применяются правила Гражданского кодекса о полном товариществе, поскольку это не противоречит законодательству о коммандитном товариществе.
Коммандитное товарищество создается и действует на основании учредительного договора. Учредительный договор подписывается всеми полными товарищами.
Учредительный договор коммандитного товарищества должен содержать помимо общих сведений, указанных в пункте 2 статьи 48 Гражданского кодекса, условия о размере и составе уставного фонда товарищества; о размере и порядке изменения долей каждого из полных товарищей в уставном фонде; о размере, составе, сроках и порядке внесения ими вкладов, их ответственности за нарушение обязанностей по внесению вкладов; о совокупном размере вкладов, вносимых вкладчиками.
Управление деятельностью коммандитного товарищества осуществляется полными товарищами. Порядок управления и ведения дел такого товарищества его полными товарищами устанавливается ими в соответствии с законодательством о полном товариществе.
Вкладчики не вправе участвовать в управлении делами коммандитного товарищества. Они могут выступать от его имени не иначе как по доверенности. Они не вправе оспаривать действия полных товарищей по управлению и ведению дел товарищества.
Все предметы → Гражданское право. Общая часть
Согласно п.1 ст.69 полным признаётся товарищество, участники которого – полные товарищи в соответствии с заключённым между ними учредительным договором осуществляют предпринимательскую деятельность от имени полного товарищества и несут солидарную ответственность по всем его обязательствам всем своим имуществом в субсидиарном порядке.
Из данного определения следуют признаки:
- — это объединение лиц;
- — это договорное объединение;
- — личное участие в делах товарищества, но от имени самого товарищества;
- — это субсидиарная ответственность по обязательствам товарищества, причём в солидарном порядке.
При создании полного товарищества участники, числом не менее двух лиц, должны обладать предпринимательским статусом, т.е. являться либо индивидуальным предпринимателем, либо коммерческой организацией.
Учредительный договор полного товарищества должен включать в себя имена или поименование всех участников.
Ответственность участников полного товарищества по его обязательствам
При этом фирменное наименование полного товарищества должно включать в себя либо имена и наименования всех участников, включая слова полное товарищество , либо имя или наименование одного или только нескольких участников с добавлением слов и компания и также слов полное товарищество . Допускается сокращенное наименование в виде абвиатуры ПТ.
В полном товариществе, как правило, отсутствует внутренняя структура. По сути единственным органом управления полного товарищества является общее собрание участников. При этом, при принятии решений на общем собрании каждый участник имеет только один голос; но учредительным договором может быть предусмотрено иное соотношение голосов участников. Решение на общем собрании по общему правилу принимается единогласно; но учредительным договором может быть предусмотрено, что по отдельным вопросам достаточно простого или квалифицированного большинства.
Каждый участник вправе совершать сделки от имени полного товарищества, при этом согласия остальных товарищей не требуется; но учредительным договором может быть предусмотрено:
- — совместное ведение дела;
- — ведение дел может быть поручено одному или нескольким участникам;
- — для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников.
Если учредительным договором ведение общих дел поручено только одному или нескольким участникам, то другие участники могут совершать сделки от имени товарищества только при наличии письменной доверенности от управомоченных участников или участника.
Прекращение полного товарищества — это ликвидация, а также те ситуации, когда в результате выхода из состава товарищества, либо в результате смерти индивидуального предпринимателя, либо в результате реорганизации или ликвидации коммерческой организации, являвшейся частником в составе полного товарищества остаётся только один участник.
В этом случае такой участник в течение 6-ти месяцев должен либо преобразовать полное товарищество в хозяйственное общество с одним участником, либо по истечении 6-ти месяцев принять решение о ликвидации полного товарищества.
Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
Комментарий к статье 75
1. Ответственность участников полного товарищества, предусмотренная комментируемой статьей, является обязательной и не может быть изменена соглашением сторон. Ответственность участников полного товарищества не носит неограниченного характера, поскольку законом установлено, что она является субсидиарной. Согласно ст. 399 ГК это означает, что участники полного товарищества несут ответственность дополнительно к ответственности полного товарищества, являющегося основным должником, и предъявление к ним требований кредитора возможно, если предъявленное требование к основному должнику не было удовлетворено из-за отсутствия средств.
По обязательствам полного товарищества ответственным является прежде всего имущество самого товарищества, ответственность участников своим личным имуществом является дополнительной, субсидиарной, поэтому в силу комментируемой статьи взыскание на имущество, принадлежащее отдельным участникам, может быть обращено кредиторами товарищества только при наличии хотя бы одного из следующих условий: фактической несостоятельности товарищества, признания товарищества несостоятельным по суду, ликвидации дел товарищества. Непосредственное же обращение взыскания к отдельным участникам без обращения к товариществу является недопустимым.
Ответственность участников по обязательствам полного товарищества
Отсюда также следует, что признание полного товарищества несостоятельным должником не влечет за собой обязательного признания несостоятельными должниками всех товарищей.
Каждый член полного товарищества солидарно несет субсидиарную ответственность перед третьими лицами - кредиторами товарищества по прямому предписанию закона. Что же касается внутреннего распределения ответственности между членами товарищества, то оно определяется соглашением сторон. Если учредительный договор полного товарищества не предусматривает внутреннего распределения ответственности по обязательствам товарищества, то ее следует распределять соразмерно доле участия каждого из них в убытках товарищества. Поэтому товарищ, оплативший полностью предъявленные к нему требования по обязательствам товарищества, имеет право обратного требования (регресса) к остальным товарищам уплаченной им суммы за вычетом падающей на него доли ответственности, т.е. ответственность участников внутри товарищества носит долевой характер.
2. Прием новых членов товарищества может производиться по правилам и в порядке, предусмотренным в договоре. Закон не устанавливает на этот счет никаких ограничений. Вступлением в товарищество нового члена следует считать: принятие в состав существующего товарищества нового лица; принятие нового участника одновременно с выбытием одного из членов товарищества; уступку одним из членов товарищества с согласия остальных участников своего права участия в товариществе третьему лицу. Поскольку вступление в товарищество есть вступление и во все имущественные правоотношения товарищества, то новый член товарищества несет ответственность наравне с остальными членами товарищества, т.е. солидарно субсидиарную ответственность и по тем обязательствам товарищества, которые возникли до его вступления в товарищество. Это правило не подлежит изменению или отмене по соглашению сторон. То обстоятельство, что новый член при его вступлении в товарищество не знал об обязательствах товарищества, не освобождает его от ответственности перед кредиторами.
3. Комментируемая статья устанавливает укороченный срок давности для исков, предъявляемых к участникам товарищества по их долгам (2-летний взамен 3-летнего - ст. 196 ГК). Установленный 2-летний срок исчисляется не со дня фактического выбытия, а со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за тот год, в котором участник выбыл из состава товарищества. В отношении третьих лиц участник считается выбывшим из состава товарищества с момента внесения соответствующих сведений в реестр. Для исков третьих лиц против участника, выбывшего из состава товарищества, основанных на требовании к товариществу, установлен 2-летний срок исковой давности. Началом течения срока исковой давности должен считаться день утверждения отчета за тот год, когда участник выбыл из состава товарищества. При прекращении товарищества этот срок должен исчисляться со дня утверждения участниками или судом отчета, представленного ликвидаторами. Если в требовании кредитора отказано в связи с истечением срока исковой давности, субсидиарная ответственность не применяется.
Соглашения участников товарищества об ограничении или устранении предусмотренной законом ответственности являются ничтожными (п. 3 комментируемой статьи).
Главная | Коммерческое право
Полное товарищество
Количество участников
Более двух. Участниками полных товариществ могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.
Складочный капитал
Минимальный и максимальный размер складочного капитала не ограничен. Связано это с тем, что товарищи отвечают по обязательствам товарищества всем своим имуществом.
Цель создания
Полное товарищество, создается, с целью получения прибыли и может заниматься любой, не запрещенной законом деятельностью. При этом, для определенных видов деятельности необходимо получение специального разрешения (лицензии).
Органы управления
Управление деятельностью полного товарищества осуществляется по общему согласию всех участников. Учредительным договором товарищества могут быть предусмотрены случаи, когда решение принимается большинством голосов участников. Каждый участник полного товарищества имеет один голос, если учредительным договором не предусмотрен иной порядок определения количества голосов его участников. Каждый участник товарищества независимо от того, уполномочен ли он вести дела товарищества, вправе знакомиться со всей документацией по ведению дел. Отказ от этого права или его ограничение, в том числе по соглашению участников товарищества, ничтожны.
Каждый участник полного товарищества вправе действовать от имени товарищества, если учредительным договором не установлено, что все его участники ведут дела совместно, либо ведение дел поручено отдельным участникам. При совместном ведении дел товарищества его участниками для совершения каждой сделки требуется согласие всех участников товарищества.
Если ведение дел товарищества поручается его участниками одному или некоторым из них, остальные участники для совершения сделок от имени товарищества должны иметь доверенность от участника (участников), на которого возложено ведение дел товарищества.
В отношениях с третьими лицами товарищество не вправе ссылаться на положения учредительного договора, ограничивающие полномочия участников товарищества, за исключением случаев, когда товарищество докажет, что третье лицо в момент совершения сделки знало или заведомо должно было знать об отсутствии у участника товарищества права действовать от имени товарищества
Ответственность Полного Товарищества
Товарищество несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. В случае недостаточности имущества общества кредитор вправе предъявить требование к любому из участников общества или ко всем сразу для исполнения обязательства.
Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество. Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
Учредительные документы
Учредительным документом Полного товарищества, является учредительный договор, подписанный всеми учредителями. В учредительном договоре должны содержатся следующие сведения:
- наименование товарищества;
- место нахождения товарищества;
- сведения о размере и составе складочного капитала;
- о размере, составе, сроках и порядке внесения участниками вкладов;
- ответственность участников, за нарушение обязанности по внесению вкладов.
В учредительном договоре учредители обязуются создать юридическое лицо, определяют порядок совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества и участия в его деятельности.
Ответственность участников полного товарищества.
Договором определяются также условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.
Преобразование полного товарищества
Полное товарищество может по решению общего собрания участников преобразоваться в товарищество на вере, в общество с ограниченной ответственностью, либо в акционерное общество, в порядке, предусмотренном Законом.
Права и обязанности участников
Участник полного товарищества вправе:
- участвовать в управлении делами товарищества в порядке, уста новленном Законом и учредительным договором товарищества;
- получать информацию о деятельности товарищества и знакомиться с его бухгалтерскими книгами и иной документацией в установленном его учредительными документами порядке;
- принимать участие в распределении прибыли;
- в любое время выйти из товарищества независимо от согласия других его участников;
- получить в случае ликвидации товарищества часть имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами, или его стоимость.
Учредительный договор может предусматривать и иные права (дополнительные права) принадлежащие участнику общества.
Участник полного товарищества обязан:
- участвовать в деятельности товарищества, в соответствии с условиями учредительного договора;
- вносить вклады в порядке, в размерах, в составе и в сроки, которые предусмотрены Законом и учредительным договором товарищества;
- не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности товарищества;
- воздержаться от совершения в своих интересах (или в интересах третьих лиц) и от своего имени сделок, однородных с теми, что составляют предмет деятельности товарищества, без согласия остальных членов товарищества.
Учредительный договор может предусматривать и иные обязанности, возложенные на участника товарищества.
Порядок распределения прибыли в полном товариществе
Прибыль и убытки полного товарищества распределяются между его участниками пропорционально их долям в складочном капитале, если иное не предусмотрено учредительным договором или иным соглашением участников. Не допускается соглашение об устранении кого-либо из участников товарищества от участия в прибыли или в убытках.
Если вследствие понесенных товариществом убытков стоимость его чистых активов станет меньше размера его складочного капитала, полученная товариществом прибыль не распределяется между участниками до тех пор, пока стоимость чистых активов не превысит размер складочного капитала.
Особенности
Полное товарищество одна из редких форм ведения бизнеса в России. Связано, что при использовании подобной формы ведения бизнеса, необходим очень высокий уровень доверия между участниками. В то же время, на западе, такие же или похожие организационно-правовые формы развиты больше. Видимо, больший срок рыночных отношений научил и ответственнее подходить к своим обязанностям, партнерам, и доверять им.
наверх версия для печати
1. Участники полного товарищества солидарно несут субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам товарищества.
2. Участник полного товарищества, не являющийся его учредителем, отвечает наравне с другими участниками по обязательствам, возникшим до его вступления в товарищество.
Участник, выбывший из товарищества, отвечает по обязательствам товарищества, возникшим до момента его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение двух лет со дня утверждения отчета о деятельности товарищества за год, в котором он выбыл из товарищества.
3. Соглашение участников товарищества об ограничении или устранении ответственности, предусмотренной в настоящей статье, ничтожно.