Что прописать в договоре, чтобы размер санкции был максимальным? Как взыскать неустойку в сумме, соразмерной нарушению? Когда заявлять требование о неустойке – вместе с основным иском или отдельно? Ответим на 20 вопросов, которые чаще всего возникают при согласовании условий о неустойке, ее начислении и взыскании.
Когда контрагент нарушает обязательство, вместе с вопросом о взыскании задолженности встает вопрос взыскания неустойки. Условия начисления обычно сформулированы в договоре, но не всегда это позволяет получить достаточную компенсацию и мотивировать должника к исполнению обязательства.
ВОПРОС 1. За какие нарушения договора можно предусмотреть взыскание неустойки
Неустойку можно установить за нарушение любых обязательств. Например, за нарушение срока выполнения работ. Ее можно установить как за длящиеся нарушения (задержка оплаты по договору), так и за разовые (непредставление поставщиком покупателю товаросопроводительной документации).
Неустойкой можно обеспечить исполнение как всего денежного обязательства, так и части, например авансового платежа (постановление АС Волго-Вятского округа от 11.12.14 по делу No А39-4868/2013). Также неустойку можно предусмотреть для обеспечения обязательств, по которым должник производит в пользу кредитора те или иные действия. Например, предоставляет поручительство или банковскую гарантию (постановление АС Северо-Западного округа от 28.10.14 по делу No А56-76824/2013).
Обеспечить неустойкой также можно исполнение обязательства по предварительному договору (постановление Президиума ВАС РФ от 08.04.14 No 16973/13 по делу No А40-118038/12-105-1100).
Даже убытки, понесенные заказчиком из-за того, что по вине подрядчика невозможно использовать результат работ, можно компенсировать в форме договорной неустойки.
ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
По договору подрядчик выполнил и сдал работы по реконструкции генератора, заказчик принял результат. Вскоре генератор вышел из строя. Комиссия установила, что к этому привела ошибка подрядчика. В результате генератор не работал 27 дней. Заказчик потребовал уплатить штраф на основании договора, так как он не мог использовать оборудование. Подрядчик отказался, заказчик обратился в суд.
Суды отказали в иске. Они отметили, что договор за одно нарушение устанавливает два вида ответственности: устранение недостатков за счет подрядчика и штраф. Подрядчик устранил недостатки, то есть исполнил обязательства в части ответственности по договору. Применение двойной меры ответственности за одно и то же нарушение противоречит принципам гражданского законодательства.
Верховный суд РФ занял позицию заказчика и вернул дело на новое рассмотрение. Он указал, что закон обязывает подрядчика выполнить работы так, чтобы по качеству они отвечали обоснованным ожиданиям заказчика. Заказчик после принятия результата вправе рассчитывать, что будет бесперебойно использовать его как минимум на протяжении гарантийного срока. Недостаток качества подлежит устранению по правилам статьи 723 ГК РФ. Но эта статья не регулирует вопрос компенсации за неиспользование заказчиком результата работ в период, когда он рассчитывал на это.
Если работы выполнены некачественно, заказчик вправе требовать возмещения убытков, вызванных простоем. Такие убытки могут быть выражены в неустойке, установленной договором. Это следует из пункта 2 статьи 1, статьи 330, пункта 4 статьи 421 ГК РФ (определение ВС РФ от 12.10.15 No 305-ЭС15-7522 по делу No А40-33372/2014).
ВОПРОС 2. Какие условия о неустойке включить в договор, чтобы контрагент не смог избежать ответственности
Можно установить неустойку в виде штрафа или пеней. Пеня – это определенная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору за каждый день (или иной период) просрочки. По общему правилу пеню определяют в процентном отношении к сумме просроченного платежа. Ее исчисляют непрерывно, нарастающим итогом. Например, 0,5 процента за каждый день просрочки.
Иногда пени устанавливают в твердой сумме за каждый день или иной период просрочки. Чем больше просрочка, тем большую сумму пеней обязан будет уплатить должник. Для кредитора целесообразнее прописать в договоре пени нежели штраф.
Штраф определяют в виде однократно взыскиваемой суммы за нарушение обязательства. Например, для исполнителя можно прописать штраф в размере 10 процентов от полученных денежных средств (постановление ФАС Северо-Западного округа от 11.04.14 по делу No А44-405/2013).
Также в договоре можно установить неустойку в виде сочетания штрафа и пеней. Например, за нарушение сроков поставки продукции можно установить штраф в твердой сумме, а пени в процентах от стоимости товара в зависимости от величины просрочки. Такое условие не противоречит закону и не свидетельствует о применении двойной ответственности за одно и то же правонарушение (постановление ФАС Уральского округа от 08.04.14 по делу No А76-25305/2012).
Неустойку как меру ответственности рискованно устанавливать за такие действия контрагента, как расторжение договора, даже если такое условие в нем прямо предусмотрено и принято другой стороной без возражений. Платеж за отказ от договора лучше не называть неустойкой или штрафом. Дело в том, что отказ от договора по своей правовой природе – это правомерное действие и не может рассматриваться как нарушение, за которое можно было бы применить неустойку (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 17.12.13 по делу No А45-30039/2012, ФАС Московского округа от 06.06.14 по делу No А40-106456/13- 82-905, от 02.04.13 по делу No А40-108365/11-53-979).
ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Арендатор перечислил арендодателю задаток в качестве обеспечения исполнения обязательств. При досрочном расторжении договора по инициативе арендатора средства не подлежали возврату. Когда арендатор расторг договор, арендодатель удержал средства в качестве штрафа. Арендатор не согласился с этим и оспорил условие договора в суде со ссылкой на статью 168 ГК РФ (недействительность сделки, нарушающей требования закона). Три инстанции поддержали арендатора, признав положение договора недействительным. Они квалифицировали уплаченную сумму за досрочное расторжение договора как неустойку. Но расторжение договора нельзя считать нарушением, это право арендатора.
Арендодателю удалось отстоять свою позицию только в Верховном суде РФ, который отменил акты нижестоящих инстанций. Он уточнил, что стороны в договоре определили размер компенсации за отказ от него. То, что они назвали это штрафом, не меняет сути платежа. Его смысл не в том, чтобы привлечь арендатора к ответственности, а в том, чтобы предоставить ему возможность расторгнуть договор без объяснения причин (определение ВС РФ от 03.11.15 No 305-ЭС15-6784 по делу No А40-53452/2014).
Формулируя условия договора, нужно использовать однозначные формулировки, которые прямо указывают как на правовую природу неустойки, так и на ее соотношение с иными мерами гражданско-правовой защиты, например взысканием убытков. Чтобы неустойку можно было взыскать сверх убытков (штрафная неустойка), необходимо в договоре прямо указать на это (определение ВАС РФ от 12.04.2013 No ВАС-4082/13).
ПРИМЕРЫ ФОРМУЛИРОВОК
Штрафная неустойка: «В случае непоставки товара должник обязан уплатить штраф в размере 15% от стоимости непоставленного товара, а также независимо от этого возместить причиненные убытки в полном объеме».
«Арендатор несет полную ответственность за несогласованное изменение профиля и/или специализации помещений и возмещает Арендодателю все вызванные этим убытки, а также выплачивает Арендодателю неустойку сверх убытков в размере пятикратной ежемесячной арендной платы».
Стандартные условия о неустойке: «За несвоевременное внесение арендной платы Арендатор обязан уплатить Арендодателю пени из расчета 0,1% от суммы задолженности по настоящему Договору за каждый день просрочки». «За несвоевременную оплату поставленных товаров Покупатель обязан уплатить Поставщику штраф в размере 10% от стоимости товаров».
ВОПРОС 3. В каком размере прописывать в договоре неустойку, чтобы ее не снизили. Можно ли прописать в договоре, что неустойка не может быть снижена меньше определенной суммы
Чтобы неустойку не снизили, ее размер нужно прописать по ставке рефинансирования, действующей на момент заключения договора. По общему правилу уменьшение неустойки ниже ставки рефинансирования не допускается.
Ставка рефинансирования фактически представляет собой наименьший размер платы за пользование средствами. Неустойка по своей природе носит компенсационный характер, вместе с тем выступая способом обеспечения исполнения обязательства (постановление Девятнадцатого ААС от 31.07.15 по делу No А64-651/2015, определение Вологодского областного суда от 24.07.15 по делу No 33-3546/2015).
Суд может уменьшить неустойку, только если она явно несоразмерна последствиям нарушения. Оценивая такие последствия, суд может принять во внимание цену товаров (работ, услуг), сумму договора и т. п. Другие фактические обстоятельства, например финансовые трудности должника, тяжелое экономическое положение, суд не станет рассматривать в качестве основания снижения неустойки (постановление ФАС Дальневосточного округа от 26.07.13 по делу No А73-15176/2012).
ВОПРОС 4. Можно ли обеспечить неустойкой обязанность по передаче документов к товару, счетов-фактур
Да, можно. Нужно предусмотреть в договоре условие об уплате неустойки за нарушение обязанности по передаче или нарушению срока передачи необходимой документации. Это допустимо на основании статей 330, 331, 421 ГК РФ. Практика показывает, что заключение договора признают согласием сторон со всеми его условиями, в том числе положениями о начислении неустойки в части обязанности по представлению необходимой документации, счетов-фактур (постановления АС Западно-Сибирского округа от 28.10.15 по делу No А46-2452/2015, АС Волго-Вятского округа от 22.10.14 по делу No А17-370/2014, Девятого ААС от 16.10.14 по делу No А40-68705/13).
ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Стороны заключили договор поставки лекарственных средств. Они предусмотрели, что поставщик обязан в течение 10 дней после поставки передать акт, товарную накладную, счет, счет-фактуру. Также они установили, что при просрочке исполнения поставщиком обязательств покупатель вправе потребовать уплату неустойки. Поставщик нарушил обязательства, не предоставив в срок документы и товар. Покупатель обратился в суд. Требования удовлетворили. Суд уточнил, что представление акта, накладной и других документов – это обязанность поставщика. За ее неисполнение покупатель также вправе начислить неустойку по договору (постановление АС Московского округа от 18.02.15 No Ф05-16924/2014 по делу No А40-60248/2014).
ВОПРОС 5. Можно ли взыскивать одновременно договорную неустойку и проценты по статье 395 ГК РФ
Нет, но возможны исключения. По общему правилу двойная ответственность недопустима: за ненадлежащее исполнение обязательств по договору можно взыскать либо проценты за пользование чужими денежными средствами, либо неустойку (постановление АС Московского округа от 24.12.15 по делу No А40-57794/2015).
Однако при определенных обстоятельствах допускается взыскать неустойку и проценты за пользование чужими денежными средствами в рамках одного договора (постановление Президиума ВАС РФ от 10.12.13 по делу No 10270/13). Так, если покупатель направил письменное требование о возврате предоплаты, у поставщика одновременно возникает два обязательства по оплате:
- неустойки за каждый день неисполненного обязательства по поставке товара и
- процентов по статье 395 ГК РФ на сумму предоплаты и исчисляемых с момента, когда лицо узнало или должно было узнать о неосновательном обогащении.
Такой пример можно увидеть в постановлении АС Московского округа от 04.02.15 по делу No А40-62885/2012.
Неустойка закреплена по модели пеней, а значит, для их расчета нужно знать:
- сумму задолженности с НДС;
- две даты – следующий день после установленного договором срока уплаты (ст. 191 ГК РФ) и дату фактического погашения задолженности либо иную дату, на которую необходимо рассчитать неустойку, если долг еще не погашен;
- процентную ставку неустойки.
ФОРМУЛА И ПРИМЕР РАСЧЕТА
Формула:
Сумма неустойки = Сумма задолженности ✕ Количество дней просрочки ✕ Процентная ставка неустойки.
Пример расчета:
Размер задолженности: 100 000 руб., в том числе НДС 18 % 15 254 руб. 24 коп.
Ставка неустойки в договоре: 0,1% за каждый день просрочки.
Расчет: 100 000 руб. ✕ 31 день ✕ 0,1% = 3100 руб.
Судебная практика последних лет показывает, что начислять неустойку можно на сумму долга с НДС (постановление ФАС Поволжского округа от 05.05.14 по делу No А65-21926/2013). Во избежание спорных ситуаций стоит отражать в условиях договора, что при расчете неустойки стороны будут учитывать сумму с НДС.
Да, выходные и праздники нужно учитывать. В расчет брать 360 дней.
Закон не предусматривает, что выходные и праздничные дни можно исключить из периода просрочки оплаты. Следовательно, при расчете неустойки можно учитывать праздничные и выходные дни (постановления АС Поволжского округа от 09.04.15 по делу No А57-8173/2014, от 14.04.15 No А12-23080/2014).
При расчете подлежащих уплате годовых процентов по ставке рефинансирования число дней в году и месяце принимают равным 360 и 30 дням. Иные правила можно установить в договоре либо они могут следовать из обычаев делового оборота (п. 2 постановления Пленума ВС РФ No 13, Пленума ВАС РФ No 14 от 08.10.98).
Судебная практика подтверждает, что, если стороны согласовали использовать в расчете количество дней, равное 365, исчислять неустойку нужно с учетом этого требования (постановления ФАС Волго-Вятского округа от 26.08.13 по делу No А43-27056/2012, ФАС Западно-Сибирского округа от 08.05.13 по делу No 03-154/2012).
ВОПРОС 8. Обязательно ли указывать в претензии требование о неустойке
Да, обязательно. Если в договоре установлен претензионный порядок урегулирования споров, он распространяется и на требование об уплате неустойки, поскольку правоотношение о взыскании неустойки возникает из договора, где установлены порядок ее взыскания и размер. Если не соблюсти претензионный порядок в отношении неустойки, суд правомерно оставит без рассмотрения это требование (постановления ФАС Северо-Западного округа от 24.09.13 по делу No А56-69102/2012, АС Западно-Сибирского округа от 12.11.15 по делу No А45-981/2015).
ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Стороны заключили договор подряда. Заказчик принял результат работ, но не оплатил их. Подрядчик написал ему претензию, в которой потребовал погасить задолженность и указал на возможность обратиться в суд с иском о взыскании задолженности, судебных расходов и неустойки. Заказчик ее проигнорировал. Подрядчик обратился в суд с требованием о взыскании долга и договорной неустойки.
В части основного долга заказчик признал иск. В части неустойки суд оставил требование без рассмотрения. Он указал на то, что истец не представил доказательств соблюдения досудебного порядка урегулирования спора. Договор предусматривал, что спор можно передать на разрешение суда только после соблюдения досудебного порядка урегулирования споров. В случае полного или частичного отказа или неполучения ответа на претензию сторона, заявившая ее, вправе предъявить иск в суд.
Истец направил в адрес ответчика претензию, в которой требовал оплатить задолженность. Но требования перечислить неустойку в претензии не было.
Претензия – это четко выраженная воля стороны на получение конкретного исполнения. В ней нужно указывать: требования, сумму и расчет, обстоятельства, на которых основаны требования, перечень приложений и другие сведения для урегулирования спора (постановление Тринадцатого ААС от 14.07.14 по делу No А56-2519/2014).
ВОПРОС 9. Какую сумму неустойки заявлять в суде, если основной долг еще не погашен
Обычно в исковом заявлении приводят сумму, рассчитанную на конкретную дату, чаще всего на день подачи иска. В дальнейшем до вынесения решения по делу ее уточняют (ч. 1 ст. 49 АПК РФ).
В иске также указывают требование о взыскании неустойки со следующего дня после той даты, по которую была рассчитана твердая сумма, вплоть до фактического исполнения основного обязательства, обеспеченного неустойкой (постановление АС Московского округа от 07.12.15 по делу No А40-77547/15).
ПРИМЕР ФОРМУЛИРОВКИ
Требования в исковом заявлении можно сформулировать так:«прошу взыскать:
- долг в размере 8 180 496 руб. 32 коп.;
- договорную неустойку в размере 214 485 руб. 88 коп. за период с 24.01.15 по 20.03.15;
- договорную неустойку с 21.03.15 по день фактического исполнения обязательства в размере двукратной ставки рефинансирования Банка России, установленной на день предъявления требования, от суммы задолженности за каждый день просрочки;
- расходы по оплате государственной пошлины в размере 64 975 руб.»
Формулировка требования основана на постановлении АС Поволжского округа от 17.11.15 No Ф06-2542/2015 по делу No А55-7037/2015. Суд удовлетворил иск полностью.
Заявлять требование о взыскании неустойки по день фактического погашения основного долга, когда долг еще не оплачен, можно, только если договор прямо предусматривает условие о начислении неустойки по день полного погашения долга (постановление Девятого ААС от 03.12.15 по делу No А40-75862/15). Высший арбитражный суд РФ указывал на то, что требование о взыскании неустойки по день фактической уплаты задолженности не предусмотрено статьей 330 ГК РФ, а потому не подлежит удовлетворению, если такой порядок расчета неустойки не установлен в договоре (определение от 12.03.10 No ВАС-2482/10).
Оптимальный вариант – подать дополнительный иск после фактического взыскания основного долга, когда итоговая сумма неустойки уже известна.
ВОПРОС 10. Истекает ли срок давности по неустойке одновременно со сроком давности по основному требованию
Да, но есть особенности.
С окончанием срока давности по главному требованию считается истекшим срок давности по дополнительным требованиям (проценты, неустойка и т. п.). Это относится и к требованиям, которые возникли после истечения срока давности по главному требованию (п. 1 ст. 207 ГК РФ). Подтверждение можно найти в судебной практике (постановления АС Западно-Сибирского округа от 18.12.14 по делу No А75- 11439/2013, АС Восточно-Сибирского округа от 14.05.15 по делу No А58-2134/2014).
При этом, если основное обязательство исполнено с просрочкой, но в пределах срока давности, требование о взыскании неустойки подлежит удовлетворению в части, которая входит в трехлетний период, предшествующий дате предъявления иска о взыскании неустойки.
Срок давности по требованиям об уплате периодического платежа нужно исчислять отдельно по каждому просроченному платежу за соответствующий период. Если основное обязательство исполнено с просрочкой, но до истечения срока давности, к требованию о взыскании неустойки нельзя применить статью 207 ГК РФ.
Неустойка подлежит взысканию с момента нарушения исполнения основного обязательства до момента его исполнения за период в пределах трех лет, предшествующих дате предъявления иска о взыскании неустойки. За период, который входит в трехлетний срок, предшествующий дате предъявления иска о взыскании неустойки, срок исковой давности нельзя признать истекшим (постановление Президиума ВАС РФ от 15.01.13 No 10690/12 по делу No А73-15149/2011).
ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Стороны заключили договор: застройщик обязался построить объект недвижимости, а участник долевого строительства – оплатить его. По его условиям застройщик обязался выплатить неустойку за каждый день просрочки.
12 декабря 2011 года участник долевого строительства обратился с иском о взыскании неустойки за период с 1 июля 2008 года по 8 февраля 2010 года.
Суд первой инстанции установил, что участник пропустил срок давности по требованию о взыскании неустойки за период с 1 июля по 11 декабря 2008 года, и взыскал неустойку за период с 12 декабря 2008 года по 7 февраля 2010 года включительно.
Апелляция не согласилась с ним, указав, что трехлетний срок давности начал течь с 1 июля 2008 года, когда предприниматель должен был узнать о нарушении своего права, и закончился 1 июля 2011 года. Следовательно, истец обратился в суд по истечении срока давности (12 декабря 2011 года), а значит, требование о взыскании неустойки за весь заявленный им период не подлежит удовлетворению. Президиум ВАС РФ оставил в силе решение первой инстанции. Он разъяснил, что обязательство застройщика по уплате неустойки возникало каждый день за период с момента нарушения обязательства (1 июля 2008 года) до момента исполнения обязательства (8 февраля 2010 года).
Срок давности по требованиям об уплате периодического платежа нужно исчислять отдельно по каждому просроченному платежу за соответствующий период.
Таким образом: иск подан 12 декабря 2011 года. Неустойку можно взыскать в пределах трехлетнего срока до этой даты – то есть с 12 декабря 2008 года.
Поскольку нарушение закончилось 8 февраля 2010 года, неустойку можно взыскать до 7 февраля 2010 года включительно. Период, за который можно взыскать неустойку, составляет с 12 декабря 2008 года по 7 февраля 2010 года включительно.
Срок давности нужно исчислять отдельно по каждому просроченному платежу, определяемому применительно к каждому дню просрочки (п. 25 постановления Пленума ВС РФ от 29.09.15 No 43, далее – постановление No 43). Таким образом, каждый день просрочки, за который начисляется неустойка, считается тем моментом, с которого можно считать срок исковой давности.
Президиум ВАС РФ подчеркнул, что если основное обязательство было исполнено с просрочкой, но до истечения срока исковой давности, к требованию о взыскании неустойки нельзя применять статью 207 ГК РФ. В этом случае не применяются положения об истечении срока давности по дополнительному требованию в связи с истечением срока давности по главному требованию (постановление от 15.01.13 No 10690/12 по делу No А73-15149/2011).
Неустойку можно взыскать с момента нарушения исполнения основного обязательства до момента его исполнения за период в пределах трех лет, которые предшествуют предъявлению иска о взыскании неустойки. За период, который входит в трехлетний срок, предшествующий дате предъявления иска, срок давности нельзя признать истекшим.
ВОПРОС 12. Надо ли доплачивать госпошлину при увеличении требований из-за перерасчета неустойки
Нет, не надо. При увеличении размера исковых требований ответчик доплачивает недостающую сумму госпошлины в соответствии с увеличенной ценой иска в течение 10 дней со дня вступления решения в силу, если решение принято в пользу истца (подп. 3 п. 1 ст. 333.22, подп. 2 п. 1 ст. 333.18 НК РФ). Так, Арбитражный суд Московского округа пришел к выводу, что суды первой и апелляционной инстанций неправомерно отказали истцу в принятии ходатайства об увеличении суммы исковых требований по причине недоплаты им госпошлины (постановление от 11.12.15 No Ф05-17048/2015 по делу No А41-4121/15).
Однако суды негативно реагируют на ситуации, когда истец намеренно уклоняется от исполнения обязанности по уплате госпошлины при подаче иска и уточняет размер требований уже в процессе рассмотрения. Подобное поведение суд может трактовать как злоупотребление правом (постановление АС Московского округа от 10.09.15 по делу No А40-179041/14).
ВОПРОС 13. Когда суд может уменьшить неустойку и как кредитор может возразить на это
Когда должник – предприниматель, суд может снизить неустойку, только если ответчик заявит об этом (п. 1 постановления Пленума ВАС РФ от 22.12.11 No 81 (далее – постановление No 81), определение ВС РФ от 23.06.15 No 78-КГ15-11).
Когда должник – не предприниматель, суд имеет право снизить неустойку и без заявления должника. Такие правила действуют с момента вступления в силу изменений в часть первую ГК РФ – 1 июня 2015 года.
Основанием для уменьшения неустойки в отношении должника – предпринимателя может стать не только несоразмерность последствиям нарушения, но и доказательство, что кредитор может получить необоснованную налоговую выгоду при взыскании неустойки в размере, предусмотренном договором (п. 2 ст. 333 ГК РФ).
Кредитор, не согласный с заявлением должника о снижении неустойки, может представить доводы о ее соразмерности, а также доказательства, какие последствия для него имеют подобные нарушения. Можно обратить внимание суда на средние показатели по рынку – изменение ставок по кредитам или цен на определенные виды товаров в соответствующий период, колебания валютных курсов и т. д. Это следует из разъяснений Пленума ВАС РФ (п. 1 постановления No 81).
ВОПРОС 14. Может ли апелляция или кассация снизить неустойку, если ее не снизил суд первой инстанции
Апелляция может снизить неустойку, если о ее уменьшении должник заявлял в суде первой инстанции. Кассация не может снизить неустойку или увеличить размер сниженной суммы по мотивам несоответствия ее последствиям нарушения.
Так, кассационный суд отказал в удовлетворении требования об отмене постановления апелляции, которым была снижена неустойка.
ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ
«...суд кассационной инстанции не вправе снизить размер взысканной неустойки или увеличить размер сниженной <...> неустойки по мотиву несоответствия ее последствиям нарушения обязательства <...>, поскольку определение судом конкретного размера неустойки не является выводом о применении нормы права» (постановление АС Московского округа от 22.05.15 No Ф05-4379/2015 по делу No А40-53849/14).
При этом суд кассационной инстанции по жалобе кредитора может довзыскать неустойку при неправильном применении судом первой или апелляционной инстанции статьи 333 ГК РФ (п. 3 постановления No 81).
ВОПРОС 15. Вернут ли часть госпошлины, если суд сильно снизил неустойку
Эти расходы возмещает ответчик. Если суд снижает неустойку, расходы истца по оплате госпошлины не возмещают из бюджета. Их возмещает ответчик исходя из суммы неустойки, которая подлежала бы взысканию без учета снижения (п. 9 постановления No 81). К такому же выводу пришел Арбитражный суд Московского округа в постановлении от 19.03.15 No Ф05-1457/2015 по делу No А41-31411/14.
При расчете процентов по статье 395 ГК РФ нужно использовать не ставку рефинансирования, а средние ставки банковского процента по вкладам физических лиц, действовавшие в соответствующие периоды времени.
Среднюю ставку банковского процента определяют по месту жительства кредитора – физического лица или месту нахождения кредитора – юридического лица. Эту ставку для каждого федерального округа публикует Банк России на своем сайте.
ФОРМУЛА И ПРИМЕР РАСЧЕТА
Формула:
Сумма процентов = Сумма задолженности ✕ Количество дней просрочки ✕ Средняя ставка банковского процента по вкладам физических лиц: 360
Пример расчета:
Размер задолженности: 100 000 руб.
Расчет:
Всего: 710 руб. 84 коп.
Проценты нужно считать с суммы задолженности с учетом НДС. Это подтверждает судебная практика (постановления Президиума ВАС РФ от 22.09.09 No 5451/09 по делу No А50-6981/2008-Г-10, АС Московского округа от 31.03.15 No Ф05-2629/2015 по делу No А40-63395/2014, АС Дальневосточного округа от 23.01.15 по делу No А04- 4659/2014).
Неустойку начисляют на сумму, определенную в иностранной валюте, и указывают в этой валюте. Но взыскивают такую неустойку в рублях (п. 9 информационного письма Президиума ВАС РФ от 04.11.02 No 70).
Сумму неустойки в рублях определяют по курсу валюты или условных денежных единиц на день платежа, если другой курс или другую дату его определения не устанавливает закон или договор.
ВОПРОС 18. Можно ли потребовать взыскать проценты по день фактического исполнения решения суда
Истец вправе требовать присуждения неустойки или иных процентов по день фактического исполнения обязательства. Такой вывод сделал Пленум ВАС РФ из положений статей 330, 395, 809 ГК РФ (п. 1 постановления от 04.04.14 No 22).
Это подтверждает и судебная практика (постановление АС Северо-Западного округа от 08.10.15 No Ф07-7021/2015 по делу No А56-72399/2014).
ПРИМЕР ИЗ ПРАКТИКИ
Стороны заключили договор поставки. Поставщик передал товар, покупатель принял его, но оплатил не полностью. Поставщик обратился в суд, требуя взыскать долг и неустойку по день фактического исполнения решения суда.
Суд первой инстанции отказал во взыскании неустойки по день фактического исполнения «в связи с неопределенностью требований».
Апелляционный суд отменил это решение и встал на сторону поставщика. Он отм тил, что по смыслу статей 330, 395, 809 ГК РФ истец вправе требовать присуждения неустойки или иных процентов по день фактического исполнения обязательства. На это указывал Пленум ВАС РФ в пункте 1 постановления No 22.
Кассационный суд оставил в силе постановление апелляции (постановление АС Московского округа от 22.12.14 No Ф05-14717/2014 по делу No А40-67468/14).
Однако практика показывает, что суд может занять и обратную позицию. Например, в другом деле суд посчитал неверным понимание судами указанного пункта постановления Пленума, толкующего право кредитора предъявить иск о взыскании неустойки на будущее.
ЦИТИРУЕМ ДОКУМЕНТ
«...буквальное содержание и толкование статей 330, 332 ГК РФ, в том числе и в со- вокупности со статьей 425 ГК РФ, не позволяет толковать норму статьи 330 Кодекса, как предоставляющую право кредитору взыскивать в судебном порядке неустойку на будущее, как это прямо предписано законом в пункте 3 статьи 395 ГК РФ в отношении процентов за пользование чужими денежными средствами» (постановление АС Московского округа от 29.01.15 No Ф05-15350/2014 по делу No А40-38065/14).
ВОПРОС 19. Как исчислять срок исковой давности при взыскании процентов по статье 395 ГК РФ
Взыскивая проценты по статье 395 ГК РФ, срок давности нужно исчислять аналогично сроку давности при взыскании неустойки. Его исчисляют отдельно по каждому просроченному платежу применительно к каждому дню просрочки (п. 25 постановления No 43).
ВОПРОС 20. Можно ли подать на взыскание неустойки отдельный иск после взыскания основного долга
Да, можно. Требование о взыскании неустойки самостоятельное, поэтому можно заявить соответствующий иск после взыскания основного долга. Это подтверждает судебная практика (определение ВС РФ от 10.02.15 No 5-КГ14-154, постановление АС Московского округа от 13.07.15 по делу No А40-112808/10).
Статьи 330–333
В договоре компании обычно прописывают неустойку - сумму, которую контрагент должен уплатить, если не исполнит обязательство. Либо нарушит те условия, которые прописаны в договоре, например оплатит товары, но с задержкой. Юристы называют это ненадлежащим исполнением обязательств.
Какие виды неустойки можно взыскать с контрагента
Неустойка бывает двух видов: штрафы и пени (ст. 330 ГК РФ). Штраф - это твердая сумма, указанная в договоре в рублях или в процентах от цены сделки. Пени же начисляют за каждый день просрочки от суммы задолженности. Причем это явно нужно прописать в договоре. Иначе судьи могут посчитать, что в договоре установлен разовый штраф. То есть не будут рассчитывать неустойку за период просрочки.
Юрист
Стороны вправе не предусматривать неустойку. Но если уж о ней договорились, то условие о неустойке должно быть в тексте договора. Устные договоренности не имеют юридической силы. В договоре нужно прописать конкретный размер неустойки. Это удобно, потому что так можно взыскать с контрагента заранее известную сумму. И не надо доказывать размер убытков, что весьма сложно сделать даже в суде.
Какие штрафы можно прописать за нарушения, связанные с передачей счетов-фактур
Покупателю выгодно предусмотреть в договоре, что поставщик выплачивает штраф в том случае, если вовремя не направляет компании счета-фактуры (постановление ФАС Московского округа от 4 февраля 2014 г. № Ф05-2841 /2013).
Причем лучше сделать в договоре оговорку именно о штрафе или неустойке, а не об обязанности поставщика возместить убытки. Иногда судьи приходят к выводу, что в подобной ситуации покупатель может требовать возмещения убытков, только если налоговики провели у него проверку и сняли вычеты НДС (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17 марта 2011 г. по делу № А70-1837 /2010). Это спорно. Ведь покупатель может заявить вычет налога, как правило, исключительно на основании счета-фактуры. Значит, если поставщик не предоставит этот документ, у компании не будет оснований показывать вычеты в декларации. А следовательно, проблематично будет получить и отказ налоговиков. Тем не менее судьям это не всегда очевидно.
Если же компания взыскивает штраф или неустойку, то сложностей не должно быть. Ведь покупателю не понадобится доказывать размер убытков, полученных из-за того, что поставщик забыл выставить счет-фактуру.
С поставщика, который отказывается передать счет-фактуру, покупатель не сможет взыскать проценты, которые упоминаются в статье 395 Гражданского кодекса РФ. Эти проценты можно требовать только за нарушение денежных обязательств (постановление Шестого арбитражного апелляционного суда от 1 июля 2014 г. № 06АП-2604 /2014). А обязанность выписать счет-фактуру к таковым не относится.
Поставщик может вовремя передать покупателю счет-фактуру или первичку. Но в этих документах возможны ошибки. Если компания сразу выявит недочеты, достаточно попросить продавца исправить документы. Но бывает, что ошибки в счетах-фактурах или первичных документах обнаруживают уже налоговики на проверке. Поэтому в договоре можно прописать, что поставщик должен возместить убытки, если инспекторы предъявят претензии к вычетам налога или расходам компании. Пример формулировок условий договора приведен ниже.
Чтобы дисциплинировать поставщика, можно прописать в договоре штраф за задержку счетов-фактур и первички.
Какой размер неустойки установить в договоре
Компании могут прописать в договоре любую сумму неустойки. Однако судьи могут снизить эту сумму, если она явно несоразмерна последствиям нарушения договора.
С 1 июня 2015 года снизить неустойку сложнее. В Гражданском кодексе теперь прописано такое правило для компаний, которые ведут предпринимательскую деятельность. Снижение неустойки допускается, только если об этом заявит должник и докажет, что кредитор при взыскании этих сумм может получить необоснованную выгоду.
Определять размер пеней или штрафа можно с учетом разъяснений судей (постановление Пленума ВАС РФ от 22 декабря 2011 г. № 81). В этом документе судьи дали компаниям ориентир по оптимальному размеру договорной неустойки. То есть такому, который наверняка не вызовет возражений при разборе спора в арбитраже.
Итак, должник не исполняет обязанность по уплате денег. Получается, что он незаконно пользуется средствами, которые должен перечислить кредитору. Поэтому сравнивать размер штрафа, выписанного должнику, нужно с рыночными условиями, на которых он в принципе может получить средства в кредит. По мнению судей ВАС РФ, для компенсации потерь кредитора в общем случае достаточно двукратной ставки Банка России. При этом ставку нужно использовать ту, которая действовала в период нарушения договора. Сейчас, например, ставка рефинансирования составляет 8,25 процента. Значит, договорная неустойка может составлять порядка 16,5 процента годовых.
Кроме того, компании могут ориентироваться также на ключевую ставку. Этот показатель более приближен к рыночным показателям, чем ставка рефинансирования. Поэтому судьи иногда снижают неустойку примерно до двукратной ключевой ставки (постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 27 мая 2015 г. № Ф04-19407 /2015).
Чтобы обосновать другой размер штрафа, кредитор или должник могут привести конкретные данные по банковским кредитам. А именно взять средний процент по краткосрочным кредитам на пополнение оборотных средств, которые банки выдают компаниям. Речь здесь идет о банках, которые расположены по местонахождению должника. Если полученный средний процент будет выше или ниже двукратной ставки рефинансирования, судьи могут согласиться с компанией.
Штраф, рассчитанный таким способом, судьи вряд ли будут снижать. В любом случае минимум, который должен получить кредитор, это однократная ставка рефинансирования, начисленная на сумму долга.
Установить же штраф в размере ниже ставки Банка России возможно лишь в некоторых ситуациях. Например, должник должен уплатить неустойку по договору займа. При этом проценты по займу значительно превышают рыночный уровень. Тогда можно считать, что за счет процентов кредитор в основном и должен компенсировать свои убытки.
Эти разъяснения относятся к неустойке по денежному обязательству. Однако компании могут ориентироваться на указанный судьями размер неустойки и в других случаях. Например, когда определяют штрафы за непоставку товаров.
Допустим, в договоре компании прописали более существенные суммы. Например, пени в размере 1 процента в день от стоимости товаров (работ, услуг) по договору. Следовательно, годовая ставка составляет 365 процентов.
Чтобы не платить завышенные штрафы, должник может оспорить их, обосновав чрезмерность неустойки. Для этого нужно показать, что возможные убытки кредитора из-за нарушения договора значительно ниже неустойки. То есть сделать расчет потенциальных потерь кредитора исходя из рыночных условий. При этом ссылки организации-должника на финансовые трудности вряд ли помогут. Судьи ВАС РФ составили перечень доводов, которые часто приводят должники, когда просят снизить размер неустойки. Однако сами по себе эти аргументы не убедят судей уменьшить штраф.
1. Проблемное финансовое положение. В том числе из-за того, что контрагенты компании не платят по договорам. Или у организации и так много долгов перед разными кредиторами.
2. На имущество организации наложен арест.
3. Организация не получила средства из бюджета.
4. Компания оплатила задолженность до рассмотрения спора судом.
5. Компания платит кредитору проценты (помимо неустойки и в рамках этого же договора). Например, если речь идет о займе.
Кредитор может опровергнуть доводы должника по поводу уменьшения штрафа. Для этого компании необязательно ссылаться на убытки (п. 1 ст. 330 ГК РФ). Кредитор вправе показать на расчетах потенциальные потери, которые в принципе возможны исходя из средних показателей по рынку (процентных ставок по кредиту, рыночных цен на товары, колебаний валютных курсов).
Добавим, что стороны могут в договоре ограничить сумму пеней. Например, можно указать, что общий размер пеней не может составлять более 10 процентов от суммы задолженности. Пример формулировки этого условия договора:
«При нарушении сроков оплаты товаров покупатель уплачивает поставщику пени в размере 0,1% от неуплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, но не более 10% суммы просроченного платежа».
Как рассчитать пени
Пени считают со следующего дня после даты, когда нарушено условие договора. То есть контрагент должен был перечислить деньги, поставить товар или выполнить другую обязанность. И начисляют по дату, когда деньги поступят на счет компании (или другие обязательства исполнены).
Допустим, покупатель должен уплатить пени в процентах от стоимости товаров. В законе не сказано, на какую сумму начислять пени: на стоимость с НДС или без учета налога. Раньше судьи считали, что нужно брать цену без НДС (п. 10 информационного письма Президиума ВАС РФ от 10 декабря 1996 г. № 9). Но их позиция изменилась (постановление Президиума ВАС РФ от 22 сентября 2009 г. № 5451/09).
Связано это с тем, что компании начисляют НДС по отгрузке. Поэтому если покупатель не перечисляет деньги за товар, продавец платит налог в бюджет за счет своих средств. И логично требовать с покупателя пени в том числе и на сумму налога.
Пример. Как расчитать неустойку
ООО «Поставщик» поставило ООО «Покупатель» товары на сумму 1 180 000 руб., в том числе НДС - 180 000 руб. Покупатель должен был оплатить товар в срок до 24 марта включительно. Фактически он перечислил деньги 11 апреля. В соответствии с договором размер неустойки составляет 0,1 процента от суммы договора за каждый день просрочки. Таким образом, сумма неустойки составит 21 240 руб. (1 180 000 руб. × 0,1% × 18 дн.).
Как составить претензию должнику
В большинстве договоров есть стандартная формулировка об обязательном досудебном урегулировании споров между сторонами. Поэтому, чтобы взыскать штрафы, нужно направить контрагенту претензию. Иначе судьи не будут рассматривать иск (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ).
Образец претензии, которая предусматривает взыскание неустойки, вы можете посмотреть ниже.
Обязательно приведите ссылки на реквизиты договора и первички, которые подтверждают требования компании. И приложите их копии к договору.
Претензия не помешает, даже если в договоре не установлен претензионный порядок разрешения спора. Ведь если контрагент выполнит требования, то компании не нужно будет обращаться в суд.
Прежде чем составлять претензию, сверьтесь с договором. В нем может быть прописан срок, в течение которого компания должна направить претензию. Возможно, в договоре также указано, когда должнику нужно выполнить требования, указанные в претензии, или дать мотивированный отказ.
В претензии укажите:
Какие обязательства не выполнил должник;
Требования вашей компании;
Сумму задолженности;
Срок, в течение которого компания требует исполнить обязательство.
Сумму неустойки в претензии приводить необязательно. Тем более, что точную сумму пеней на дату составления претензии компания, как правило, определить не может. Однако важно указать, что контрагент должен перечислить пени за весь период просрочки.
К претензии приложите документы, которые подтверждают требования компании. Если покупатель не оплатил поставленные товары, то задолженность можно обосновать отгрузочными документами. Например, копиями договора, накладных, счетов-фактур. А если компания требует вернуть деньги за некачественные или недопоставленные товары, то нужно составить акт о расхождении количества или качества товаров № ТОРГ-2 или по другой форме, которая утверждена в учетной политике компании.
Если контрагент не перечислит задолженность и после получения претензии, эту сумму можно взыскать в суде.
Как учесть неустойку при расчете налогов
Рассмотрим, как учесть штрафы и пени при расчете налогов в зависимости от условий договора.
НДС. Поставщик не должен начислять НДС с сумм, которые поступают от покупателей в качестве неустойки за просрочку оплаты товаров. Налоговики теперь с этим согласны (письмо ФНС России от 3 апреля 2013 г. № ЕД-4-3 /5875).
Однако чиновники считают, что НДС все-таки нужно уплатить, если штраф является элементом ценообразования. Значит, чтобы определить, рассчитывать ли налог со штрафов, нужно свериться с условиями договора.
Например, в договоре указано: «покупатель уплачивает поставщику неустойку в размере 0,2 процента от неуплаченной суммы за каждый день просрочки». Тогда не нужно начислять НДС с суммы полученной неустойки.
Возьмем другую ситуацию. Согласно условиям договора в случае задержки оплаты товаров их цена увеличивается на 0,5 процента за день просрочки. Судьи зачастую считают, что в договоре таким образом прописана неустойка (постановление ФАС Северо-Западного округа от 27 февраля 2012 г. по делу № А56-20021 /2011). Налоговики же наверняка заявят, что данная надбавка является элементом цены товаров. Поэтому безопаснее уплатить НДС с этих сумм по ставке 18/118 или 110/10.
Иногда, чтобы не платить НДС с реализации, компании на практике устанавливают в договоре небольшую цену товаров и высокие штрафы. Например, стоимость продукции составляет 70 000 руб., а штраф покупатель перечислил в сумме 50 000 руб.
Это рискованный способ экономии. Налоговики считают, что таким образом продавец занижает налог к уплате. Поэтому доначисляют НДС с общей суммы.
Особенности расчета налога могут быть, если в договоре установлены штрафы за простой. По мнению чиновников, с таких штрафов надо платить НДС (письмо Минфина России от 1 апреля 2014 г. № 03-08-05 /14440). Например, когда заказчик перечислил исполнителю плату за простой автомобиля, если сроки погрузки или разгрузки затянулись. Часто штрафы устанавливают и в договорах подряда. Например, за сверхнормативный простой оборудования.
Налог рассчитайте на дату поступления суммы штрафа на счет компании по ставке 18/118 (подп. 2 п. 1 ст. 162 НК РФ). Счет-фактуру нужно составить в одном экземпляре (п. 18 Правил ведения книги продаж, утв. постановлением Правительства РФ от 26 декабря 2011 г. № 1137).
Заказчику, который платит подобные штрафы, безопаснее не заявлять вычет НДС. Даже если от исполнителя поступил счет-фактура с выделенной суммой налога. Чиновники считают вычет НДС с таких сумм неправомерным (письмо Минфина России от 14 февраля 2012 г. № 03-07-11 /41).
Однако позиция налоговиков не бесспорна. Обязанность компании по начислению налога зависит от условий договора. Возможно два варианта. Первый - контракт предусматривает, что оплата простоя формирует стоимость работ. В этом случае данное условие будет указано в разделе «Стоимость работ (услуг)» или аналогичном. Тогда компании действительно нужно начислить НДС с оплаты простоя по обычной ставке. А заказчик вправе принять налог с этой суммы к вычету (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 21 января 2014 г. по делу № А11-8268 /2012).
Второй - в договоре плата за простой отнесена к штрафным санкциям. То есть указано, что заказчик должен заплатить именно штраф, и это условие входит в раздел «Ответственность сторон». В этом случае, по мнению судей, платить налог со штрафа не нужно. И даже если компания все-таки начислит налог, ее контрагент все равно не вправе заявить вычет налога (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 25 июля 2011 г. по делу № А75-9034 /2010).
Налог на прибыль. Сумму штрафа или неустойки нужно учесть как внереализационный доход (п. 3 ст. 250 НК РФ). Включить штраф в доходы надо на дату поступления денег на счет компании (письмо Минфина России от 26 августа 2013 г. № 03-03-06 /2/34843). Либо на дату, когда контрагент признал штраф (подп. 4 п. 4 ст. 271 НК РФ). Например, если стороны договора подписали акт взаиморасчетов. Либо от контрагента поступил другой документ, из которого следует, что он согласен с суммой штрафа. Например, это может быть письмо с просьбой об отсрочке или рассрочке платежа.
Возможно, должник согласен с тем, что он нарушил договор, но считает, что должен уплатить меньше. Тогда сумму, с которой он согласился, и нужно признать в учете.
Иногда в соглашении о расторжении договора стороны снижают размер штрафа. Здесь все то же самое - нужно учесть согласованную сумму штрафа. Если компания взыскивает штраф в арбитраже, то учесть его в доходах нужно на дату, когда решение суда вступило в силу.
Пример. Как поставщику учесть неустойку
12 апреля ООО «Поставщик» направило претензию покупателю и в тот же день получило ответ с обязательством уплатить неустойку в сумме 21 240 руб. Эта сумма поступила на расчетный счет компании 14 апреля. 12 апреля бухгалтер сделал проводку:
ДЕБЕТ 76 субсчет «Расчеты по претензиям»
КРЕДИТ 91 субсчет «Прочие доходы»
- 21 240 руб. - начислена сумма неустойки.
ДЕБЕТ 51 КРЕДИТ 76 субсчет «Расчеты по претензиям»
- 21 240 руб. - поступила сумма неустойки.
Расходы у должника учитываются аналогично доходам кредитора (подп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ). То есть на дату, когда должник признал размер неустойки. Либо вступило в силу решение суда, по которому компания должна уплатить штраф (подп. 8 п. 7 ст. 272 НК РФ).
Пример. Как покупателю учесть неустойку
Воспользуемся условиями предыдущего примера. 12 апреля бухгалтер ООО «Покупатель» отразил в расходах сумму неустойки:
ДЕБЕТ 91 субсчет «Прочие расходы»
КРЕДИТ 76 субсчет «Расчеты по претензиям»
- 21 240 руб. - признана неустойка.
ДЕБЕТ 76 субсчет «Расчеты по претензиям» КРЕДИТ 51
- 21 240 руб. - уплачена неустойка.
Первостепенную важность при заключении договоров для сторон играет наличие гарантий их исполнения. Ведь целью любой предпринимательской деятельности вне зависимости от формы ее осуществления является извлечение прибыли.
Стимулировать стороны к достижению этой цели призван институт обеспечения исполнения обязательств. Обеспечить исполнение обязательств на практике означает гарантировать получение прибыли или иной выгоды.
Поэтому я решил посвятить этой теме целую серию статей, в которых будут рассмотрены все основные, перечисленные в ст. 329 ГК РФ, способы обеспечения исполнения обязательств.
Начнем с рассмотрения, пожалуй, самой известной и популярной обеспечительной меры - неустойки.
Договорная неустойка может быть эффективным способом стимулирования контрагента к выполнению им своих обязательств.
Что такое неустойка?
Помимо очевидного ответа «неустойка - способ обеспечения исполнения обязательства», есть определение, приведенное в п. 1 ст. 330 ГК РФ.
«Неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения».
Особенность неустойки - это одновременно и мера обеспечения, и мера гражданско-правовой ответственности. О последнем свидетельствует регулирование неустойки не только главой 23 ГК РФ, посвященной обеспечительным мерам, но и главой 25 «Ответственность за нарушение обязательств (ст. 394).
Целями неустойки являются:
- стимулирование должника к исполнению обязательства;
- предупреждение ситуации нарушения обязательства.
В ст. 330 ГК РФ прямо указывается, что неустойка, штраф и пеня - одно и то же, разница только в названии.
Для возникновения между сторонами обязательства по уплате неустойки достаточно включить соответствующее условие в основной договор. Условие о неустойке обязательно должно быть сделано в письменной форме, независимо от формы основного обязательства (ст. 331 ГК РФ).
При наличии в договоре условия о неустойке кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков. Он получает возможность взыскать с недобросовестного должника дополнительную денежную сумму - договорную неустойку, компенсируя тем самым вызванные ненадлежащим исполнением имущественные потери.
Неустойка является акцессорным (дополнительным, вспомогательным) обязательством. Его судьба следует судьбе основного (главного) обязательства, исполнение которого она обеспечивает. Прекращается основное обязательство - прекращается обязательство по уплате неустойки, основное обязательство признано недействительным - автоматически считается недействительным обязательство по уплате неустойки и т. д.
Есть здесь свои тонкости.
При уступке права требования (цессии) по основному обязательству, требование об уплате неустойки тоже переходит новому кредитору (цеденту), но в договоре цессии стороны вправе предусмотреть, что цеденту переходит только право требования по основному обязательству, а право на взыскание неустойки остается за первоначальным кредитором (цессионарием).
С переводом долга ситуация аналогичная.
Тем не менее, как на обязательство, пусть и дополнительное, распространяются положения ГК РФ об обязательствах. В частности обязательство по уплате неустойки может быть изменено, прекращено на общих основаниях, в том числе зачетом, новацией, отступным и т. д.
Неустойка как обеспечительная мера
Договорная неустойка должна стимулировать должника к надлежащему исполнению своего обязательства.
Обеспечить неустойкой можно любые обязательства: и денежные (оплата товара, работ, услуг), и неденежные (нарушение срока поставки товара).
Денежные обязательства можно обеспечить как полностью, так и частично. Например, Арбитражный суд Волго-Вятского округа указал в Постановлении от 11.12.2014 г. № Ф01-4787/2014 по делу № А39-4868/2013, что допускается согласование сторонами в договоре условия о начислении неустойки на сумму авансового платежа, в связи с нарушением сроков его внесения.
Поскольку условие о неустойке является акцессорным (дополнительным), то следует обратить внимание на срок основного договора. Его истечение влечет прекращение условия о неустойке. Здесь варианта два: либо постоянно отслеживать этот моменты, либо внести в договор дополнительное условие о том, что неустойка продолжает действовать по истечении срока действия договора по всем неисполненным обязательствам, исполнение которых она обеспечивала.
Неустойка может служить способом обеспечения исполнения других обеспечительных обязательств. Например, в договоре поручительства можно предусмотреть, что с поручителя, не исполнившего обязательство за основного должника, подлежит уплате неустойка.
Во-первых, это следует из п. 2 ст. 363 ГК РФ, устанавливающего объем ответственности поручителя такой же, как у основного должника.
Во-вторых, на возможность установления неустойки за неисполнение либо ненадлежащее исполнение поручителем обязательств по договору поручительства перед кредитором указывает п. 11 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.07.2012 № 42 «О некоторых вопросах разрешения споров, связанных с поручительством».
Здесь есть одна особенность. Пленум указал, что сумма этой неустойки (или процентов по ст. 395 ГК РФ) впоследствии не может быть взыскана поручителем с должника при предъявлении к последнему регрессного требования в порядке пп. 3 п. 1 ст. 387 ГК РФ (в Постановлении Пленума № 42 указан абз. 4 ст. 387 ГК РФ, но после внесенных в эту статью изменений Федеральным законом от 21.12.2013 № 367-ФЗ, эта норма содержится в пп. 3 п. 1 ст. 387 новой редакции ГК РФ).
Иными словами, если поручитель, например, исполнил обязательство с просрочкой и с него была взыскана неустойка за соответствующий период, то взыскать с основного должника он может только сумму основного долга. Неустойка образовалась по вине поручителя, основной должник к этому отношения не имеет.
Можно обеспечить неустойкой обязательство по совершению должником в пользу кредитора тех или иных действий. Например, обязанность предоставить банковскую гарантию. Судебная практика подтверждает наличие такой возможности (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 28.10.2014 по делу № А56-76824/2013).
Неустойка как мера гражданско-правовой ответственности
Как меру ответственности неустойку по договору следует рассматривать в ее соотношении с убытками.
Выделяют следующие виды неустойки:
- зачетная - убытки взыскиваются в части, не покрытой неустойкой;
- альтернативная - взыскивается либо только неустойка, либо только убытки на усмотрение кредитора;
- исключительная - взыскивается только неустойка;
- штрафная - в полном объеме взыскиваются и неустойка, и убытки.
По общему правилу неустойка считается зачетной. Например, если неустойка составляет 80 руб., а убытки - 100 руб., то всего будет взыскано 100 руб. Из них 80 руб. — это неустойка, 20 руб. — это убытки, неустойкой не покрытые.
Есть особенность по поводу одновременного начисления договорной неустойки и .
Ранее судебная практика исходила из того, что такое одновременное начисление возможно только если неустойка носит штрафной характер (п. 6 Постановление Пленума Верховного Суда РФ № 13, Пленума ВАС РФ № 14 от 08.10.1998 «О практике применения положений Гражданского кодекса Российской Федерации о процентах за пользование чужими денежными средствами»).
С 1 июня 2015 г. п. 4 ст. 395 ГК РФ устанавливает, что если соглашением сторон предусмотрена неустойка за неисполнение или ненадлежащее исполнение денежного обязательства, предусмотренные настоящей статьей проценты не подлежат взысканию, если иное не предусмотрено законом или договором.
Соответственно стороны вправе в договоре закрепить обязанность уплатить и неустойку, и проценты за пользование чужими денежными средствами, размер которых, кстати, может быть изменен по соглашению сторон по сравнению с указанным в п. 1 ст. 395 ГК РФ.
Но общее правило остается прежним - одновременное начисление и договорной неустойки, и процентов по ст. 395 ГК РФ квалифицируется судами как применение двух мер ответственности за одно и то же нарушение за один и тот же период (Постановление Арбитражного суда Северо-Западного округа от 20.08.2015 № Ф07-5363/2015 по делу № А56-53989/2014).
Может быть предусмотрена уплата неустойки как за длящееся нарушение, так и за разовое.
Длящееся нарушение обычно выражается в задержке оплаты по договору. Устанавливая ответственность должника в виде неустойки необходимо правильно указать срок, в течение которого она начисляется. Например, по договору поставки за несвоевременную оплату товара подлежит уплате неустойка в размере 0,05% от стоимости товара. Возможно два варианта начисления:
- неустойка начисляется за каждый день просрочки (обычно такую неустойку называют пени);
- единовременная выплата штрафа в указанном размере от суммы товара.
Какой из вариантов предпочтительнее зависит от ситуации. В виде единовременного штрафа неустойку следует устанавливать, если важен сам факт исполнения контрагентом своего обязательства. Если важно соблюдение срока исполнения обязательства (например, срок поставки очередной партии товара), то лучше закрепить неустойку в виде пени.
За некоторые действия контрагента устанавливать неустойку нельзя. Об этих ситуациях следует помнить, чтобы впоследствии не возникало проблем.
Поскольку договорная неустойка является и мерой ответственности, то нельзя ее устанавливать за совершение правомерных действий.
Например, отказ от договора может быть таким правомерным действием, если такое право предоставлено стороне в силу закона или договора. Например, ГК РФ предусматривает возможность одностороннего отказа от исполнения договора поставки (ст. 523).
Право на односторонний отказ может быть предоставлено самим договором. Но с 1 июня 2015 г. есть ограничение на включение условия об одностороннем отказе от обязательства - это допускается, если все стороны договора осуществляются предпринимательскую деятельность. Если не все стороны договора являются предпринимателями, то право на односторонний отказ может быть предоставлено договором только стороне, предпринимательскую деятельность не осуществляющей.
О других изменениях общей части обязательственного права вы можете узнать из моей бесплатной книги.
Если отказ от договора является правомерным действием, то здесь в принципе нельзя начислять неустойку, поскольку отсутствует какое-либо нарушение (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17.12.2013 г. по делу № А45-30039/2012).
Кроме того, не допускается начисление неустойки на неустойку, которое может формулироваться как начисление пени на штраф (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.05.2012 г. по делу № А56-27299/2011, Постановление ФАС Поволжского округа от 25.01.2013 г. по делу № А55-16241/2012). Это означало бы применение двух мер ответственности за одно и то же нарушение.
Только не нужно путать начисление неустойки на неустойку со штрафной неустойкой. Иногда, кстати, квалификация судом соответствующего условия как двойной неустойки связано с его неудачной формулировкой.
О том, как лучше сформулировать условие договора о неустойке поговорим в конце статьи.
Уменьшение неустойки на основании ст. 333 ГК РФ
В одной из мной уже освещалась тема уменьшения неустойки. Поэтому здесь будут только некоторые дополнения.
Касается она изменений в ст. 333 ГК РФ.
Долгое время существовала неопределенность относительно необходимости заявления должника об уменьшении неустойки по договору. Решалась она на уровне судебной практики. В частности, это Постановление Пленума ВАС РФ от 22.12.2011 № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации». Тогда Пленум в абз. 2 п. 1 высказал позицию, что суд рассматривает вопрос о снижении неустойки только при наличии заявления ответчика.
До этого момента руководствовались Информационным письмом Президиума ВАС РФ от от 14.07.1997 № 17 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации», в п. 1 которого указывалось, что суд вправе рассмотреть вопрос об уменьшении неустойки без ходатайства ответчика.
После выхода Постановления Пленума ВАС РФ суды руководствовались именно им.
В новой редакции ГК РФ эта проблема уменьшения неустойки решена следующим образом.
По общему правилу заявление об уменьшении неустойки не требуется. Суд вправе снизить размер неустойки по собственному усмотрению. Но только не в случае нарушения своего обязательства лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность. Тогда наличие заявления о снижении размера неустойки является обязательным условием рассмотрения этого вопроса судом.
Если неустойку по договору обязано уплатить лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность, то снижение допускается только в исключительных случаях. В силу п. 2 ст. 333 ГК РФ такому должнику необходимо доказать, что взыскание неустойки в полном размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды.
На сегодняшний день сложившейся судебной практики по п. 2 ст. 333 ГК РФ еще нет, поэтому четко определить круг таких исключительных обстоятельств дело непростое. Тем не менее достаточно подробно и со ссылкой на указанную норму вопрос снижения неустойки рассмотрен в Постановлении Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18.09.2015 г. № 17АП-11066/2015-АК по делу № А60-12871/2015.
В нем обращено внимание на то, что по поводу размера неустойки на момент заключения договора, у сторон разногласий не было. А поскольку ответчик является субъектом предпринимательской деятельности, он осознавал риск, связанные с неисполнением своих обязательств по договору в соответствии со ст. 2 ГК РФ.
Снижение неустойки, взыскиваемой с лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность возможно, таким образом, при соблюдении двух условий:
- наличие заявления должника;
- доказанность получения кредитором необоснованной выгоды в случае взыскания неустойки в полном объеме.
Необходимо учитывать, что все аргументы, приводимые в обоснование как соразмерности, так завышенном размере неустойки, носят субъективный и судом оцениваются каждый раз на свое усмотрение.
Поэтому условие о неустойке в договоре нужно прописывать максимально точно и подробно, чтобы избежать проблем в будущем.
Формулировка условия о неустойке
Формулировки могут несколько отличаться в зависимости от вида договора и вида неустойки.
Вот стандартное условие о неустойке по договору поставки.
«За несвоевременную оплату поставленного Поставщиком товара Поставщик вправе требовать уплаты Покупателем пени в размере 0,05% от суммы поставленной, но не оплаченной партии товара за каждый день просрочки».
Касаемо условия о штрафном характере неустойки, подходящие формулировки можно найти в судебной практике. Например, в Постановлении ФАС Северо-Западного округа от 11.04.2014 № Ф07-1533/2014 по делу № А44-405/2013 приведено следующее.
«Ссылка ответчика на необоснованное взыскание убытков и неустойки подлежит отклонению, поскольку пунктом 5.2 договора установлена компенсация стоимости переданной рыбы и кормов, перечисленных денежных средств, а также уплата штрафа в размере 10% от полученных исполнителем денежных средств. <...> Таким образом, сторонами в договоре предусмотрено взыскание убытков в полной сумме сверх неустойки».
Для удобства решил сделать чек-лист с наиболее подходящими и удачными формулировками условия о неустойке в зависимости от договора и от вида неустойки. Скачать его можно по ссылке ниже.
На этом все, благодарю за внимание к этой статье, надеюсь, она была Вам полезна.
С уважением, Альберт Садыков